淺論比例原則在我國(guó)行政法治中的定位

楊博

摘要：自從德國(guó)在19世紀(jì)提出比例原則后，比例原則目前已被美國(guó)、英國(guó)、日本等許多國(guó)家采納吸收，也成為了我國(guó)行政法學(xué)的重要內(nèi)容之一，但與其他原則相比還沒有引起大家足夠的重視，大家一般都是簡(jiǎn)單地把它歸入合理原則之下。實(shí)際上，比例原則在我國(guó)行政法治發(fā)展中所發(fā)揮的作用和定位，是很值得我們?nèi)ビ懻摵脱芯康摹１疚膶⒃噺谋壤瓌t在我國(guó)行政法治中的定位進(jìn)行剖析，探討比例原則對(duì)我國(guó)現(xiàn)代行政法發(fā)展的價(jià)值。

關(guān)鍵詞：行政法治；比例原則；位階

中圖分類號(hào)：D922.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）02-0275-01

德國(guó)行政法學(xué)之父奧托麥耶在其著作《德國(guó)行政法》中，闡述了一項(xiàng)行政權(quán)運(yùn)行的基本規(guī)律：行政權(quán)追求公共法益應(yīng)當(dāng)具有超越私人法益的優(yōu)越性，但是行政權(quán)對(duì)人民的侵害必須符合目的性，并采用最小侵害的方法。即我們所說的比例原則。而麥耶曾把比例原則奉為行政法的“王冠原則”。

一、比例原則的內(nèi)涵

首先，我們要認(rèn)清楚比例原則的內(nèi)涵，比例原則是指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如果為了實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成某種不利影響時(shí)，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度，使二者處于適當(dāng)?shù)谋壤ｊP(guān)于其內(nèi)涵，學(xué)界一般認(rèn)為包括三方面內(nèi)容：（一）妥當(dāng)性原則，即行政主體行使行政權(quán)力時(shí)采取的行為、措施應(yīng)有利于所追求的目的的實(shí)現(xiàn)，不然就是違反妥當(dāng)性原則。（二）必要性原則，就是說如果在很多種可以實(shí)現(xiàn)公益的措施而不得不侵害公民的權(quán)益，這種措施必須是侵害程度最小的。（三）狹義比例性原則，又稱為均衡原則，即實(shí)現(xiàn)公益的國(guó)家措施如果是必不可少的，那么通過這種措施所實(shí)現(xiàn)的公益與其造成的侵害必須成比例。

二、比例原則的定位

其次，若要借鑒這個(gè)原則，就必須明確其在一個(gè)國(guó)家法律體系中的位階，而學(xué)界通說大概有三種理論觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)是比例原則劃分到憲法性原則內(nèi)，即是說所有部門法，所有國(guó)家行為都適用該原則。第二種觀點(diǎn)是將比例原則歸到行政法上的基本原則。讓比例原則凌越于行政法上的各個(gè)領(lǐng)域，新的學(xué)說不再僅僅認(rèn)為比例原則只適用于侵害行政行為，同時(shí)還適用于行政給付這樣的授益行政行為。而最后一種觀點(diǎn)認(rèn)為比例原則應(yīng)當(dāng)是一項(xiàng)行政法上的特殊原則。據(jù)此，筆者認(rèn)為要讓比例原則發(fā)揮作用，解決其在行政法治體系中的位階問題，可以將比例原則作為行政法上的基本原則。

若將比例原則確定于憲法層次，那就是說所有國(guó)家措施，所有法律領(lǐng)域都要應(yīng)用此原則，筆者認(rèn)為這并不是很妥當(dāng)。尤其是在立法領(lǐng)域和私法領(lǐng)域。對(duì)于立法領(lǐng)域，其實(shí)比例原則是由學(xué)者的理論和現(xiàn)實(shí)中的運(yùn)用所合成出來的原則，自身的內(nèi)涵相比較而言是蒼白并且不夠嚴(yán)密的，像這樣定位于憲法原則實(shí)屬因特別目標(biāo)或者需求而被擴(kuò)大利用，從現(xiàn)實(shí)情況來看，負(fù)擔(dān)繁重和任務(wù)多元化的違憲審查機(jī)關(guān)會(huì)處于急迫地尋求可以為憲法控制的之方法和工具的境地下，也就導(dǎo)致違憲審查機(jī)關(guān)只要一碰上要制約國(guó)家權(quán)力的情形時(shí)，就會(huì)傾向于適用比例原則，從而持續(xù)擴(kuò)張比例原則應(yīng)有之義，這時(shí)比例原則失去了自己的本質(zhì)，淪為了一個(gè)徒有其表的工具，即是說違憲審查機(jī)關(guān)可以憑借比例原則之名，使其獲得不被制約及凌駕一切的權(quán)力，很明顯這是違背比例原則的宗旨的。

將比例原則定位為行政法上的基本原則，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)比例原則擁有作為一項(xiàng)基本原則所應(yīng)當(dāng)具備的特質(zhì)：（一）普遍適用性。該原則可以運(yùn)用于任何行政法領(lǐng)域。（二）抽象性。比例原則的內(nèi)容并沒有提供具體的適用進(jìn)路，而是抽象化地指導(dǎo)適用于各個(gè)領(lǐng)域。（三）補(bǔ)增性。在具體的法律條文沒有規(guī)定時(shí)，比例原則可以適用，發(fā)揮備胎一般的功能，為復(fù)雜的案件提供一種新的思路。（四）能動(dòng)性。比例原則不是滯后的，它會(huì)隨著時(shí)代的變化和發(fā)展，不斷補(bǔ)充新的內(nèi)涵，例如現(xiàn)代理論中對(duì)給付行政行為的適用。此外，將比例原則定位于行政法上的基本原則還有下列一些優(yōu)勢(shì)：（一）層次脈絡(luò)明晰。比例原則擁有三個(gè)非常準(zhǔn)確的亞原則，分別被適用于不同的階段。（二）內(nèi)容科學(xué)。比例原則是對(duì)公益和私益的權(quán)衡，考慮其是否符合比例關(guān)系，具備很強(qiáng)的條理性。（三）簡(jiǎn)易性。由于比例原則的內(nèi)容復(fù)合了數(shù)學(xué)還有經(jīng)濟(jì)等學(xué)科的知識(shí)，在適用時(shí)可以建模剖析對(duì)策，以得出最科學(xué)的結(jié)論。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，結(jié)合我國(guó)的基本國(guó)情，筆者認(rèn)為比例原則在我國(guó)行政法治體系中應(yīng)當(dāng)被確立為一項(xiàng)行政法上的基本原則，而且要發(fā)揮它作為行政法學(xué)領(lǐng)域中“王冠原則”的作用，貫穿于行政法治各個(gè)領(lǐng)域之中，這才能夠與現(xiàn)代行政法治趨勢(shì)的發(fā)展相符合，從而推動(dòng)中國(guó)現(xiàn)代行政法治的建設(shè)與發(fā)展，最終實(shí)現(xiàn)建設(shè)社會(huì)主義法治體系的宏偉目標(biāo)。

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