微信傳銷的法律規制研究

聶 玲

(湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410000)

微信傳銷的法律規制研究

聶 玲

(湖南商學院 法學與公共管理學院，湖南 長沙 410000)

“互聯網+”時代經濟飛速發展，微信傳銷作為新型傳銷模式在即時社交網絡中肆意橫行。微信傳銷具備的點對點發展下線、朋友圈圖文教化以及較高隱蔽性參與者無法識別的特征，使得其規模迅速增長，暗中侵擾正常社會經濟秩序。我國目前對微信傳銷行為的法律規制仍存在缺乏技術偵查手段、管轄權和法律適用沖突、偵查手段受限等諸多程序問題，以及微信平臺責任空白和微信傳銷行為進行法律適用等諸多實體問題。通過明確微信傳銷案件的管轄權、實行微商身份注冊制、明確微商責任和微信平臺責任等法律規定將有利于對微信傳銷的治理。

微信傳銷；微商；監管；平臺責任

一、微信傳銷案例導入

電子商務在信息化的時代以前所未有的速度發展，騰訊公司開發的即時通信技術提供的微信平臺使得傳統的電子商務可以隨時隨地進行。近年來，以微商為代表的電子網絡購物平臺以及各類社交軟件的大量涌現，使得網絡賣家找到了新的銷售平臺。然而利用微信平臺發展傳銷為我國法律所禁止，如2016年查處的“云在指尖”*截止2016年2月，云在指尖總會員246萬人，1星會員是230萬人，2星會員是18萬人，3星會員是4227人，4星會員是1309人，5星會員是378人，人員層級總數為52級。傳銷團伙成為我國打擊微信傳銷的典型案例。“云在指尖”微商城是一家集在線購物、在線支付功能于一體的綜合電商平臺。該商城鏈接微信公眾號“云在指尖”，并通過鏈接公眾號向公眾進行傳播。經咸寧工商局查明，“云在指尖”設計的商業模式系傳銷模式，其設計的所謂商業模式有兩種加入傳銷組織的方式：第一種是參與者在該網上商城購買一定金額的商品成為商城會員后，該參與者如能通過發送“云在指尖”微信公眾號鏈接吸引其他人員加入商城，則通過微信鏈接發展的參與人員將成為該參與者的會員評級標準和計酬標準；第二種參與方式為參與者繳納費用獲得會員級別。該商城為會員計算報酬時使用以上兩種計酬方式。根據《禁止傳銷條例》第七條構成傳銷行為的規定，“云在指尖”的“商業模式”應當被認定為傳銷。

二、微信傳銷基本理論

(一)微信傳銷的概念

網絡傳銷是“互聯網+”時代傳統傳銷的升級版，它通過發送郵件、QQ信息、微博、網絡直銷、廣告點擊和廣告提成等隱秘的方式發展下線，以發展電子商務之名行網絡傳銷之實。微信傳銷是企業或者個人在微信上注冊公眾號或者個人賬號進行所謂商品和服務銷售，實則采用發展多級會員并要求會員認購商品或服務的方式進行傳銷活動。隨著中國互聯網終端技術的推廣，自2011年騰訊公司推出微信以來，微信傳銷以微信朋友圈為平臺迅速發展。據統計，微商行業年交易額年年攀升，2015年已達到1819.5億元，據預測，2016年年底國內微商的交易總額將會達到4000億元[1]。伴隨微商行業交易額的不斷上升，微商傳銷組織者大肆利用微信平臺進行名為商品銷售實為傳銷的行為，嚴重擾亂社會正常經營秩序。按照網絡經濟研究中心主任武長海的調研結果，保守估計，微傳銷參與人員有千萬人以上，參與金額達數千億元，無論人數和金額都遠遠超出傳統傳銷。

(二)微信傳銷的特征

1.微信傳銷行為特點。 微信傳銷作為新型的網絡傳銷方式，具有以下特點：第一，要求參與者繳納入門費用，即需要購買一定數量的產品或者一定金額的服務，俗稱“交納入門費”。而較之傳統傳銷模式要求的動輒上千元費用，微信傳銷要求繳納的入門費用大幅下降，如“云在指尖”設計的商業模式參加者僅需繳納128元的入門費用，用于購買商城產品即可成為會員。第二，要求參加者“拉人頭”，即加入微信傳銷組織后，該名參加者需要發展其他人加入組織，并以發展的下線人數和下線業績作為參加者的計酬依據。第三，商品范圍既包括大眾消費品，又涵蓋服務。如截至2016年2月2日“云在指尖”商城上千種商品銷售，而中國首例微信傳銷案被告人陳某銷售的商品為其本人主講的營銷課程。第四，微信傳銷組織許以高額“回報”承諾，宣揚快速致富的謊言。如上文所述的中國首例微信傳銷案被告人向會員宣傳只要加入微信營銷團體，將在一年內實現買車買房的富翁夢[2]。此類賺快錢和一夜巨富的“夢想”誘騙大量人士進入微信傳銷。第五，傳銷方式具有較大的迷惑性。微信傳銷發展下線，建立網絡采用時下較為高大上的詞匯，采用“代理”、“會員”等流行稱謂，而非傳銷組織慣用的“上下線”稱謂，導致參加者對于自己加入傳銷組織的行為渾然不覺。第六，微信傳銷對象通常為自己的朋友。微信軟件具有的“搖一搖”、“附近的人”等功能使得增加好友成為微信時代快捷建立人際網絡途徑?；谖⑿湃χ斜疽呀⒌娜穗H關系，傳銷上線通過在朋友圈中刷“業績”、“制造產品信譽效果”的假象，并對潛在“下線”進行“一對一”挖掘使得發展下線，壯大傳銷群體。第七，計酬機制采用金字塔提成制度。如“云上指尖”的計酬規則顯示指尖管家將以下線8層以內人員為基數。第八，采用“網上購物+實體店推介”的銷售模式。為誘騙更多人士參與傳銷組織，微信傳銷組織采用網上與實體店鋪相結合的銷售方式，此舉成功地提高了微信傳銷組織的可信度。

2.微信傳銷與直銷的區別。 直銷采用由企業招募直銷員在實體店鋪外直接向終端消費者推銷產品的營銷方式。我國目前承認直銷的合法性，并設《直銷管理條例》進行專門管理。傳銷則鑒于其危害性，設《禁止傳銷條例》予以禁止。微信傳銷在現實中與直銷極為類似，在微商的經營活動中應當予以甄別。通過對《直銷管理條例》和《禁止傳銷條例》的梳理，對直銷與傳銷的區別從以下幾個方面進行說明(見表1)。

表1 微信傳銷與直銷的區別

3.微信傳銷案件的特點。 通過對近年來公安部門、工商部門等機構查出的微信平臺傳銷案件進行分析，筆者發現，此類案件一般具有以下特點：第一，涉案金額較大，涉案人數眾多。以湖北省咸寧市工商行政管理局查處“云在指尖”一案為例，該案的《行政處罰決定書》顯示：“云在指尖”網上商城自2014年10月30日運營至2016年2月，商城瀏覽數達1.4295億人次，關注人數達2476.08萬，發展的人員層級總數達到52層，涉案金額6.2億余元。從學歷分布來看，既有研究生等受過高等教育的人士，也有文化程度不高的人群。據報道，2016年第二季度微信活躍用戶數達8.06億，同比增長34%[3]。根據Curiosity China的報告，公眾號是微信的主要服務之一，近80%用戶關注微信公眾號，18.9%的用戶關注了企業商家[4]。在實踐中，因微信傳銷組織加入門檻較低，大量的家庭主婦、失業人口、大中專學生進入涉案組織。第二，涉案地域廣。微信傳銷架構的網絡往往遍及多省甚至在境外。例如，大連市公安局查處的山東青島華美文化發展有限公司在騰訊微信平臺注冊“粉絲帝國”等12個微信公眾號涉嫌微信傳銷。該公司通過在朋友圈內快速傳播二維碼的方式逐級發展會員，涉及人員不僅遍布全國所有的省、自治區、直轄市以及港澳臺地區，還包括美國、澳大利亞等45個國家和地區[5]。

三、微信傳銷治理法律現狀

(一)微信傳銷治理的法律規定

鑒于傳銷對經濟發展和社會穩定存在的嚴重危害，我國對該行為進行了規范，目前由以下法律規范對傳銷行為進行規制：第一，國務院頒布的《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》(以下簡稱“兩條例”)，“兩條例”代表我國對于傳銷的態度，即通過發放直銷牌照的形式認可單層直銷，嚴禁傳銷。第二，《刑法修正案(七)》將組織領導傳銷活動行為正式入罪，該法案的出臺有效地解決一大批金額較大、涉及人數較多的犯罪行為的處理。第三，《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第78條和《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》分別對傳銷追訴標準和法律適用進行了規定。第四，《侵權責任法》第 4 條規定對傳銷侵權人因傳銷侵權行為應當承擔的民事責任進行規定。此外，國家工商總局發布的《網絡交易管理辦法》(以下簡稱《辦法》)和《工商總局關于進一步做好查處網絡傳銷工作的通知》(以下簡稱《通知》)對網絡傳銷行為進行查處。

(二)微信傳銷治理存在的法律困境

微信傳銷案件以微信平臺進行架構，我國法律規定自身存在程序和實體問題增加了我國微信傳銷案件辦理難度。

1.案件涉及地域廣引發管轄權和法律適用沖突。微信傳銷案件牽涉多國、多省、多地，其會員發展和業務管理跨地域提高了案件偵破的難度。首先，根據法律規定，原則上本地工商部門只能就本轄區的傳銷活動進行監督。而對于參與者甚多的網絡傳銷案件，依據《通知》的規定由最先立案的工商、市場監管部門或者主要違法行為發生地工商、市場監管部門負責查處。即便如此，仍然存在地域管轄沖突。其次，對于跨國的網絡傳銷，不但各國對網絡傳銷行為規制的法律規范不一，而且面臨國際管轄權這一問題。

2.缺乏專門機構管理，導致打擊乏力。根據現有法律規定，目前擁有對微信傳銷行為進行管理的機構主要為工商和公安部門，依據的法律規范主要為“兩條例”。然而，“兩條例”對傳銷監管部門的規定存在先天不足，不利于對微信傳銷行為進行規制。一是分工不明確。按照法律規定，工商行政管理部門、公安機關應在各自的職責范圍內查處傳銷行為，進行分工，做好配合。然而，此類規定并不具體，未對兩個部門的工作職能進行明確分工，傳銷監管的實踐中經常出現相互間協調難、監管傳銷效率低下等弊端。此外，針對微信傳銷行為，工商部門在技術手段上極度缺乏。如法律許可公安機關的技術偵查手段是工商部門不能使用的，而微信傳銷案件查處急需相應的技偵手段。因此，在打擊微信傳銷行為時，工商和公安之間如何進行職能分工亟待明確。二是身份不獨立。傳銷執法部門的管理人員身份在我國并不獨立。依據相關規定，工商行政部門是打擊傳銷活動的主力，然而，在我國的現實行政職能行使中，工商部門工作繁雜，無法實現對傳銷進行專業化的管理，不論是監管水平還是監管精力都無法實現對傳銷行為的監管。三是職能部門錯位。依據相關規定，工商行政部門和公安部門都有積極打擊傳銷活動的職能。目前，全國很多地方把打擊傳銷辦公室設置在工商局，而工商局和公安局是平級單位，導致工商部門在打擊傳銷時職能配合無法領導，難以形成合力，影響打擊傳銷的后果。

3.相關部門缺乏案源渠道。微信傳銷注冊公眾號和個人賬號極多，微信傳銷案件涉及大量網絡信息，如“云在指尖”會員總數達246萬，通過網絡發布數億計的信息。工商部門無法依職權主動對可疑個人賬戶進行監管，只能在現實世界中發現微信傳銷痕跡或有舉報的情況下進行出擊。工商部門缺乏獲取案源的渠道導致查處微信傳銷難見成效。

4.法律責任不完善。“兩條例”并未對不履行法律義務的行為設立相應的行政責任進行約束，且對傳銷行為的處罰過輕，導致企業的違法成本過低，起不到震懾作用。如“云在指尖”一案，咸寧市工商行政管理局僅僅對涉案企業予以沒收違法所得和處以150萬元罰款的處罰決定。

四、微信傳銷治理法律建議

微信傳銷依托微信平臺迅速發展并危害四方，然而，直至目前我國仍未就電子交易做出專門立法，對傳銷行為的打擊僅限于傳統傳銷行為，微商法律制度也很不健全，立法的節奏仍然跟不上電子商務的發展速度。為規范微信平臺交易行為和網絡秩序，亟須對微信傳銷行為通過法律進行治理，此種治理可從以下五個方面進行。

(一)明確“微商”的注冊登記制

根據 《辦法》的規定第7條規定*《網絡交易管理辦法》(下稱《辦法》)第7條第1款規定“從事網絡商品交易及有關服務的經營者，應當依法辦理工商登記”，與此并列的第二款規定“從事網絡商品交易的自然人，應當通過第三方交易平臺開展經營活動，并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯系方式等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記”。，從事網絡商品交易及有關服務的經營者，應完成工商登記辦理和第三方交易平臺登記。較之實踐中的做法，大量被發展的微信傳銷者并未按照《辦法》進行相應登記。筆者認為，該辦法必須嚴格執行，第一，要求“微商”進行登記注冊能降低微信涉傳案件的偵查難度。實名注冊登記后，能為工商和公安部門查處微信涉傳案件提供便利。第二，通過注冊登記制度的實施減少微信傳銷行為的參與人。通過網站后臺的登記信息能夠查找到微信傳銷行為參與人，這一事前預警機制的構建使得微信傳銷參與者需要評估自己行為的風險，從而減少參與微信傳銷行為的可能。

(二)加強工商部門對第三方平臺的監管

微商系新型商事主體，目前我國尚無專門的法律對微商從事的商品交易行為進行規范，只能以基本法律來予以管理。龐大的市場發展良莠不齊必須加強政府監管。為規范微信傳銷行為，必須加強微信屬地工商、工商行政部門和其他市場監管機構對微信平臺和微信支付等的監管。騰訊公司必須對利用該公司平臺實施的傳銷行為為各級工商、市場監管部門開展的調查取證和處理違法信息提供協助配合。工商部門應當積極履職，嚴格依據《通知》要求進行監督，不能以其他地區工商部門已經立案為由，拒絕對微信涉傳行為進行監管。

(三)在工商部門設置專門的網上管理機構進行治理

移動互聯網時代帶來的購物方式改變帶來了劇增的微商潮，其中混雜著的微信傳銷違法者擾亂了電商平臺經營秩序。較之傳統傳銷行為，微信傳銷更需要特殊的技術偵查手段進行查處，而組建專門機構配備專門執法人員，對網購行為實施專項管理無疑有利于微信傳銷行為的有效查處。

(四)明確微信平臺的責任

微信作為微商的運營平臺，2016年因涉嫌金字塔詐騙，騰訊緊急關停3000家微商城的支付功能，并表示禁止超過2級以上的分銷行為。然而，在實踐中，許多微商仍舊建立多層級的提傭關系，并對發展分銷商的參與者給予返利。這種機制使得微信傳銷者們不再依靠商品盈利，而是通過發展下線和向下壓貨來賺取利潤，在一定程度上體現了金字塔欺詐、龐氏騙局等行為特征，這種商業模式涉嫌國務院《禁止傳銷條例》第七條認定的傳銷。然而，騰訊公司并未擔負起平臺提供商應負的責任。依據審判實踐，浙江天貓網絡有限責任公司曾對多起涉嫌侵權的案例承擔連帶責任[6]。筆者認為，微信作為微商的平臺提供商和部分款項的第三方支付平臺提供者，在處理傳銷類賬號的問題上，應當加強監控，主動查封使用多級分銷手段和方法進行運營的微信賬號。如果出現微信平臺怠于查封相關賬號造成相關主體權益受損的情況，應當依據《侵權行為法》等相關民事法律的規定，追究平臺提供商騰訊公司的連帶侵權責任。

(五)修改《禁止傳銷條例》

《禁止傳銷條例》僅針對傳統傳銷行為進行規范，條例中所提及的傳銷類型已經遠遠滯后于時代發展的要求，亟須修訂。通過在條例中明確對微信傳銷行為的認定和處理方式，有利于規范微商的交易行為。

五、結語

在網絡迅速發展的年代，作為新興的營銷模式的微信傳銷迅速發展。微商作為新型的分銷模式給人們帶來可觀的收益。然而，對于在虛擬經濟中使用空手套白狼的微信傳銷“盈利”方式阻礙我國經濟發展的毒瘤，亟須以法律手段予以根治，通過法律的完善和法治意識的提升，對微信傳銷不法行為予以堅決打擊，從而規范行業運營方式，使微商發展走上正規化和高效化。

[1]預計2016年底中國微商交易額將達到4000億[EB/OL].http://mt.sohu.com/20160829/n466524028.shtml.

[2]國內首例微信傳銷案引發熱議 別讓微商倒在春天里[EB/OL].http://news.xinhuanet.com/zgjx/2015-05/25/c_134266543.htm.

[3]騰訊2016年上半年業績報告公布：營收677億、微信月活超8億[EB/OL].http://www.techweb.com.cn/data/2016-08-17/2376266.shtml.

[4]2016微信用戶數量統計[EB/OL].http://www.didown.com/news/29040.html.

[5]全國首例微信傳銷案告破 案涉45個國家和地區[EB/OL].http://www.chinaz.com/news/2015/1028/462990.shtml.

[6]銷售侵權產品 浙江天貓網絡有限公司被判承擔連帶責任(2015)浙金知民初字第148號民事判決書[EB/OL].中國裁判文書網，http://www.dffyw.com/sifashijian/ws/201511/39484.html.

[責任編輯 劉馨元]

2016-08-25

2011年湖南省社科基金項目(07YBB166)

聶玲，湖南商學院法學與公共管理學院講師，研究方向：行政法學。

D912.8

A

2095-0292(2016)05-0078-04