安裝單位交付未經檢驗的電梯該如何處理？

■文/陳永遠

安裝單位交付未經檢驗的電梯該如何處理？

■文/陳永遠

2015年D市質量技術監督局在對A公司（電梯使用單位）執法檢查中，發現一臺在用但未經監督檢驗合格的貨梯。經調查核實，該貨梯的制造單位為B公司（具有制造資質），A公司向B公司購買貨梯后，B公司委托C公司（具有安裝、維修資質）安裝。C公司在電梯安裝完畢后，應A公司需要，未經D市特檢院監督檢驗，將電梯交付A公司使用。根據以上事實，D市質監局召開案審會進行審理，認為違反《特種設備安全法》第二十五條規定，依據《特種設備安全法》第八十二條第三款（以下簡稱第三款）之規定：罰款3萬元，在履行了相應處罰告知程序后，D市質監局將行政處罰決定書送達C公司。C公司按時交納3萬元罰款并將電梯申請檢驗合格，A市質監局按程序進行結案處理。

這是一個看似很簡單的案件，按《特種設備安全法》和《質量技術監督行政處罰程序規定》進行處理，當事人對行政處罰也沒有提起行政復議和訴訟，但是存在如何依照法律進行處罰的問題。

第三款是依照《特種設備安全法》第八十二條第一款（以下簡稱第一款）進行處罰，處罰內容是：1、責令停止經營，沒收違法經營的特種設備，處三萬元以上三十萬元以下罰款；2、有違法所得的，沒收違法所得。包括罰款、沒收違法所得、沒收違法財物等行政處罰種類。

依照法律，就是指行政機關在行使權力時，必須嚴格依照法律規定的權限和程序進行，不得與法律相違背。這里所依照的法律，既包括實體法，也包括程序法。本案所說的“依照”是指法律條文對一種情況作了具體的規定，對另一種情況沒有作出規定，在這種情況下，對那種沒有作出規定的情況適用已經有了具體規定的法律條文。就是說第一款對特種設備經營單位銷售、出租未取得許可生產，未經檢驗或者檢驗不合格的特種設備的違法行為，有明確處罰條款，而第三款特種設備生產單位（以下簡稱生產單位）銷售、交付未經檢驗或者檢驗不合格的特種設備的違法行為，沒有明確處罰條款，因此適用第一款規定。

下面具體分析第三款如何進行依照執行。第一，責令停止經營是指責令生產單位停止實施違法行為，也就是指責令生產單位停止銷售、交付未經檢驗或者檢驗不合格的特種設備。第二，沒收違法經營的特種設備是指沒收生產單位已經銷售、已經交付未經檢驗或者檢驗不合格的特種設備，這一項在實踐中執行起來有難度。因為根據《物權法》規定，所有權人對自己所有的物享有占有、使用、收益和處分的權利，任何單位和個人不得侵犯。實踐中有的特種設備所有權并不是屬于生產單位，像本案電梯，C公司只是接受委托安裝電梯，電梯產權屬于A公司的。D市質監局要沒收屬于A公司所有的電梯，A公司肯定不同意，可能會引起行政復議或者行政訴訟。同時本案A公司作為電梯使用單位，使用未經定期檢驗的電梯，應當依據《特種設備安全法》第八十四條第（一）項進行處罰：責令停止使用貨梯，處三萬元以上三十萬元以下罰款。從上述法律條文規定可以看出，對使用單位的處罰并沒有要沒收電梯的內容，只是要求責令停止使用而已。因此，質監部門在進行案件查處時，要根據案件具體情況，若涉案特種設備產權屬于生產單位的，可以進行沒收；同時應當注意看當事人是否有從輕減輕處罰情節，對當事人積極申請涉案特種設備進行監督檢驗并檢驗合格的，或對檢驗不合格的特種設備進行積極整改并復檢合格的，建議不對特種設備進行沒收；當然對于生產單位銷售、交付國家明令淘汰、已經報廢的特種設備，則必須進行沒收。第三，有違法所得的，要沒收違法所得。國家質檢總局以前對違法所得回復認為：計算違法所得，可以針對不同的違法事實，將當事人違法所獲得的全部財物計為違法所得；或者將違法所獲得全部財物扣除成本等應當扣除的部分計為違法所得。對當事人未經許可故意從事依法應當取得許可的活動的違法行為，可以將當事人違法所獲得的全部財物計為違法所得。所以，本案D市質監局必須對C公司違法所得進行計算，是以C公司電梯安裝費還有電梯安裝費扣除成本稅金為違法所得。

總之，法律規定的“依照”要嚴格執行，行政機關不得隨意增加或者減少行政處罰種類。即使行政機關在行使行政處罰自由裁量權時，也要遵循過罰相當原則，綜合考量當事人違法行為的手段、性質、情節、社會危害程度以及主觀過錯等因素，決定是否給予行政處罰以及行政處罰的種類和幅度。特種設備案件的查處主要是為了預防特種設備事故，保障人身和財產安全，不能簡單罰款了事，該責令當事人停止違法行為要指出，該沒收的特種設備要進行沒收，有違法所得，該沒收的要沒收。同時對符合第三款規定情節嚴重的違法行為，還要吊銷生產單位的生產許可證。

（作者單位：福建省建寧縣質量技術監督局）