初創(chuàng)企業(yè)排雷攻略

簡法幫

創(chuàng)業(yè)是場法律戰(zhàn)爭。創(chuàng)業(yè)公司的成長史，也是一部避開法律“坑”的血淚史——那些“夭折”的，也許就是真的掉坑里了。

法律問題是創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)過程中最需要關(guān)注的問題，因?yàn)榻鉀Q法律問題的代價(jià)很有可能是將一個(gè)創(chuàng)業(yè)公司折騰得從1到0。

在初創(chuàng)企業(yè)的公司籌建、經(jīng)營場所、勞動(dòng)問題、重大合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等日常運(yùn)營的方方面面中，埋藏著無數(shù)的法律“坑”。創(chuàng)業(yè)者如何進(jìn)行“法律排雷”，是關(guān)乎企業(yè)存亡的重大議題。本文總結(jié)了創(chuàng)業(yè)公司常見的法律風(fēng)險(xiǎn)，為創(chuàng)業(yè)新手提供一份繞過法律“坑”的“老司機(jī)指南”，幫助創(chuàng)業(yè)者駛?cè)肫髽I(yè)發(fā)展的快車道。

公司籌建：當(dāng)斷不斷，反受其亂

無論是一人打江山還是合伙干事業(yè)，第一件事往往是去工商局注冊(cè)一家有限責(zé)任公司。這聽起來簡單，可這件事短則幾周，長則可能拖上幾個(gè)月，其中的問題包括：

名稱：名稱中最核心的是商號(hào)，其次是企業(yè)的行業(yè)或?qū)傩浴：艽笠徊糠止径紩?huì)遇到自己的商標(biāo)或者產(chǎn)品名稱沒法注冊(cè)為公司名稱中的商號(hào)，工商核名核不下來的情況。為了盡快完成注冊(cè)，創(chuàng)業(yè)者只好使用臨時(shí)拼湊的幾個(gè)備用名字。最后時(shí)間長了，也就從了算了。

域名：如果說公司名稱還不足以讓創(chuàng)業(yè)者損失慘重的話，域名就不同了，身邊有不少創(chuàng)業(yè)者因?yàn)闆]能根據(jù)自己的商號(hào)、商標(biāo)及時(shí)注冊(cè)到關(guān)聯(lián)性強(qiáng)又好記的域名而吃了大虧。巨頭不乏掏血本購買域名的案例，而更多的創(chuàng)業(yè)者只能使用各種變形的域名委曲求全。

商標(biāo)：更加令人郁悶的事情是，公司和域名注冊(cè)下來了，產(chǎn)品經(jīng)過數(shù)年也打出了名氣，結(jié)果發(fā)現(xiàn)商標(biāo)被人搶在前邊注冊(cè)了。可能是沒有事先檢索，也可能是沒檢索到在前的沖突商標(biāo)。此時(shí)木已成舟，究竟是推倒重來還是揣著炸彈繼續(xù)沖？這是個(gè)難題。

建議：為了提高效率、節(jié)約成本，創(chuàng)業(yè)者要分四步走——

第一，創(chuàng)業(yè)者需要準(zhǔn)備3～10個(gè)心儀的商號(hào)（或文字）商標(biāo)，按優(yōu)選順序列出清單；

第二，在域名注冊(cè)網(wǎng)站上查詢相關(guān)域名（譬如拼音全拼）是否可以注冊(cè)，如果無法注冊(cè)就果斷放棄；

第三，核實(shí)清單中商號(hào)或商標(biāo)是否可以注冊(cè)公司名稱和商標(biāo)。去當(dāng)?shù)鼗蛉珖ど叹志W(wǎng)站以及搜索引擎上核實(shí)是否存在占用情況，劃去被占用的選擇；

第四，到國家商標(biāo)局網(wǎng)站查詢是否已經(jīng)被人申請(qǐng)了商標(biāo)，同上劃去被占用的選擇。

走完這四步，創(chuàng)業(yè)者會(huì)發(fā)現(xiàn)可用的選擇真的不多。這時(shí)需要注意的是，域名注冊(cè)便宜方便，還有人利用機(jī)器搶注，所以遇到合適的域名一定要及時(shí)注冊(cè)。

域名和商標(biāo)存在到期續(xù)展的問題，尤其是域名，創(chuàng)業(yè)者需要及時(shí)關(guān)注和續(xù)展。

經(jīng)營場所：搬家成本高，選址需謹(jǐn)慎

公司選擇經(jīng)營場所常見的法律問題包括以下幾個(gè)方面：

虛擬地址：截至目前，中國絕大部分地區(qū)不允許虛擬注冊(cè)地址，也就是“皮包公司”。如果公司營業(yè)執(zhí)照的注冊(cè)地址和實(shí)際運(yùn)營地址不一致很可能招致工商處罰；

異地派遣：與虛擬地址類似，如果公司跨省或跨區(qū)縣派遣人員辦公，在當(dāng)?shù)貥?gòu)成業(yè)務(wù)經(jīng)營的，可能需要在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分、子公司，否則也可能構(gòu)成無照經(jīng)營，面臨同樣的法律風(fēng)險(xiǎn)；

地址遷移：創(chuàng)業(yè)公司可能出于價(jià)格、優(yōu)惠承諾等因素的考慮選擇了不合適的注冊(cè)地，之后想跨區(qū)域遷移時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，由于地方政府稅務(wù)收入等原因，注冊(cè)地址選定后很難遷到區(qū)外。因此應(yīng)慎重決定公司注冊(cè)的區(qū)域。

建議：除非當(dāng)?shù)毓ど滩块T明確允許，注冊(cè)公司應(yīng)當(dāng)盡量謹(jǐn)慎選擇虛擬的注冊(cè)地址。到偏遠(yuǎn)區(qū)縣辦理各種政府手續(xù)，以及從該區(qū)遷出的成本，可能會(huì)讓你寧愿關(guān)掉這家公司再重新注冊(cè)。

選定注冊(cè)（經(jīng)營）地址后，應(yīng)與出租方簽署正規(guī)租賃合同，查看其房產(chǎn)證原件，向工商核實(shí)可以用作自己公司的注冊(cè)（經(jīng)營）地址。如出租方非業(yè)主，則應(yīng)出示轉(zhuǎn)租同意，并核實(shí)好工商注冊(cè)的材料需求。

令人欣慰的是，上海自貿(mào)區(qū)等地已經(jīng)開始允許公司注冊(cè)地址為一處無實(shí)際辦公場所的地址，集中辦公區(qū)或孵化器等創(chuàng)業(yè)服務(wù)場所也開始拿到集中注冊(cè)公司的資格，但創(chuàng)業(yè)者需要注意向工商部門核實(shí)，否則應(yīng)當(dāng)盡量保證注冊(cè)和經(jīng)營地址的一致性。

勞動(dòng)問題：千防萬防，家賊難防

創(chuàng)業(yè)公司勞動(dòng)制度不夠規(guī)范，公司財(cái)力薄弱，人員流動(dòng)問題比較突出，其勞動(dòng)問題主要體現(xiàn)為：

勞動(dòng)合同：盡管越來越多的公司明白，聘用職工應(yīng)當(dāng)在其入職前簽署勞動(dòng)合同。但很多創(chuàng)始人忽略了要求核心員工簽署保密協(xié)議或在勞動(dòng)合同中加入保密條款，防止公司核心技術(shù)或信息（如客戶名單、商業(yè)模式等商業(yè)秘密）的外泄、擅自使用或被友商利用；

社保公積金：社會(huì)保險(xiǎn)和公積金是創(chuàng)業(yè)企業(yè)一項(xiàng)重大的負(fù)擔(dān)。創(chuàng)業(yè)公司不繳或少繳社保和公積金已是“公開的秘密”。甚至有創(chuàng)業(yè)公司聽信專家的建議，將人員“派遣”到成本較低的省份。這些做法往往存在違規(guī)問題，一旦與員工發(fā)生爭議，企業(yè)就會(huì)處于被動(dòng)的境地。

建議：勞動(dòng)合同要正規(guī)，保密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不可少。對(duì)于關(guān)鍵員工，還要簽署競業(yè)禁止協(xié)議，競業(yè)禁止期限最長不超過2年。社保、公積金要交足，這對(duì)于想要融資或上市的創(chuàng)業(yè)公司尤為重要。

合同：別掉進(jìn)有限公司無限責(zé)任的“黑洞”

李嘉誠曾說過，“沒有律師的意見，我不敢在任何合同上簽字”。對(duì)創(chuàng)業(yè)公司來說，對(duì)公司最重要的合同應(yīng)該進(jìn)行專業(yè)性的把控。

重要的合作方或客戶：投資人投資或收購方收購創(chuàng)業(yè)公司時(shí)，往往會(huì)要求公司提供前十名商業(yè)合作伙伴或客戶的名單，及與前述商業(yè)合作伙伴或客戶的合作合同、框架協(xié)議等文件，并且非常關(guān)注這些重要文件的效力、約束性以及有效期等因素；

金額較大的單項(xiàng)合同：公司合同中的大單，可能決定著公司的前景，也是創(chuàng)始人和投資人重點(diǎn)關(guān)注的部分；

關(guān)聯(lián)交易合同：如果合同是公司與其創(chuàng)始人、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員之間的關(guān)聯(lián)交易（包括借款、擔(dān)保等）合同，這些人員直接或間接持股或控制的企業(yè)如果有關(guān)聯(lián)交易，不僅需要判斷其中是否存在利益輸送，還可能會(huì)因?yàn)榻灰撞还秸兄露悇?wù)問題。

建議：創(chuàng)業(yè)公司如果沒有預(yù)算聘請(qǐng)專業(yè)律師，至少需要聘請(qǐng)律師起草或?qū)彶楣咀钪匾暮贤Ｄ呐率侵谱饕粋€(gè)可以反復(fù)使用的業(yè)務(wù)合同模板，也強(qiáng)過臨時(shí)抱佛腳到網(wǎng)上拷貝。企業(yè)還要注意及時(shí)續(xù)期合同。

創(chuàng)業(yè)公司與其創(chuàng)始人、董事、監(jiān)事及高管之間的關(guān)聯(lián)交易如果不能避免，應(yīng)按照獨(dú)立原則保證公平。既要避免創(chuàng)始人侵占公司利益，又要避免無文件證明的無限投入，避免公司和股東“一家人”混同的想法，將有限公司變成了一個(gè)無限責(zé)任的“無底洞”！

知識(shí)產(chǎn)權(quán)：問題可小可大，應(yīng)當(dāng)盡量避免

知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要包括版權(quán)（著作權(quán)）、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)三個(gè)方面，對(duì)于技術(shù)型的創(chuàng)業(yè)公司來說，獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)壟斷保護(hù)的技術(shù)可能是公司最寶貴的財(cái)富之一。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)經(jīng)過注冊(cè)能賦予權(quán)利人一定范圍的壟斷。但注冊(cè)需要時(shí)間和經(jīng)費(fèi)，專利權(quán)的申請(qǐng)和版權(quán)的注冊(cè)往往容易被創(chuàng)業(yè)者所忽略。有些創(chuàng)業(yè)公司就因?yàn)闆]有注冊(cè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)而損失很大的溢價(jià)空間；

知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)：創(chuàng)業(yè)公司經(jīng)濟(jì)能力有限，在創(chuàng)業(yè)初期常“無意中”侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)。這本無可厚非，但等公司發(fā)展到一定階段后，就會(huì)成為權(quán)利人的重點(diǎn)打擊對(duì)象。也許在融資或上市的重要關(guān)口，就會(huì)有權(quán)利人“碰巧”寄來律師函。

建議：如果公司已經(jīng)注冊(cè)完畢，應(yīng)盡早將有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)注冊(cè)在公司名下。在注冊(cè)公司之前，也可暫時(shí)將其注冊(cè)在創(chuàng)始人名下。如果是注冊(cè)在多人名下，還需要處理好利益關(guān)系；商標(biāo)暫時(shí)無法以個(gè)人名義注冊(cè)，可以考慮通過可控制的公司先行注冊(cè)，然后再轉(zhuǎn)讓。如嫌過程太過繁瑣，至少要在創(chuàng)業(yè)公司設(shè)立后及時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)選中的商標(biāo)。

創(chuàng)業(yè)公司遇到權(quán)利人維權(quán)時(shí)也不必過于驚慌，查清情況后再聘請(qǐng)專業(yè)人士處理，即使進(jìn)入訴訟階段也還有談判的機(jī)會(huì)。而且創(chuàng)業(yè)公司畢竟沒有很強(qiáng)的支付能力，權(quán)利人也會(huì)考慮到這一點(diǎn)。

坦然面對(duì)爭議、訴訟和政府調(diào)查

任何創(chuàng)業(yè)者都不希望攤上官司，更不希望成為政府處罰或調(diào)查的對(duì)象。創(chuàng)業(yè)公司在哪些情況下會(huì)惹禍上身？

法律意識(shí)淡薄：很多創(chuàng)業(yè)者被迫面對(duì)訴訟、爭議或政府調(diào)查，源于創(chuàng)始人商業(yè)模式的設(shè)計(jì)不考慮法律監(jiān)管框架，明知有違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)卻一意孤行，或者不愿意花時(shí)間精力和資源盡早防范風(fēng)險(xiǎn)；

過于糾結(jié)：有的創(chuàng)始人寧可放棄更專業(yè)的律師也要節(jié)約成本，更有人堅(jiān)持合同中的爭議解決地點(diǎn)必須在自己家門口的法院，以免因處理爭議而損失掉重要的交易機(jī)會(huì)。這樣的糾結(jié)與法律意識(shí)淡薄同樣不可取。

建議：創(chuàng)業(yè)公司在股權(quán)問題上往往經(jīng)受不起訴訟，官司還沒結(jié)束，公司可能就已經(jīng)支撐不下去了。因?yàn)橛袪幾h的公司股權(quán)投資人是不敢投的。但是，如果訴訟或者政府調(diào)查不可避免，也需要聘請(qǐng)專業(yè)人士綜合權(quán)衡，并坦然面對(duì)。

更多時(shí)候，創(chuàng)始人應(yīng)該意識(shí)到專業(yè)人士處理法律問題的價(jià)值就在于，往往以可承受的費(fèi)用就能挽回重大的損失。