多路口下的小貸：以“法”修身

文/李紅承

多路口下的小貸：以“法”修身

文/李紅承

毋庸置疑，小額貸款公司蓬勃發(fā)展是普惠金融體系建立的一個縮影，填補了傳統(tǒng)金融機構的空白，也發(fā)揮了與傳統(tǒng)金融機構相輔相成的協(xié)同效應。但遺憾的是，小額貸款公司法律主體地位的確認至今仍存在著諸多障礙。

“發(fā)展普惠金融，提升金融服務的覆蓋率、可得性、滿意度，滿足人民群眾日益增長的金融需求；健全多元、化廣覆蓋的機構體系。”《推進普惠金融發(fā)展規(guī)劃（2016-2020年）》這一發(fā)展規(guī)劃表明，國家已為普惠金融的發(fā)展與構建制定了更加具體系統(tǒng)、更具可操作性的“路線圖”與“時間表”。

普惠金融的發(fā)展尤其是在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的時代里，更迫切需要做活以小額貸款公司為經(jīng)營主體的小額信貸業(yè)務。但遺憾的是，小額貸款公司蓬勃發(fā)展至今，其法律主體地位的確認仍然存在著諸多障礙，并因此阻礙其正常發(fā)展。

小貸現(xiàn)有法律地位不足和缺陷

1. 法律主體定位欠缺應有的法律位階支持

首先，現(xiàn)有的關于小額貸款公司的法律文件只有銀監(jiān)會、人民銀行頒布的《關于小額貸款公司試點的指導意見》（銀監(jiān)發(fā)［2008］23號），而在我國的法律效力層級中，該指導意見只是部門規(guī)章，其法律效力可想而知。

其次，該指導意見中，將小額貸款公司定位為“由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設立，不吸收公眾存款、經(jīng)營小額貸款業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司”，導致該規(guī)定與《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》等在法律位階產生相應的沖突。因為依據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第十九條規(guī)定：“未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，任何單位或者個人不得設立銀行業(yè)金融機構或從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務活動。”小額貸款公司并不持有人民銀行頒發(fā)的《金融機構法人許可證》或《金融機構營業(yè)許可證》卻從事貸款業(yè)務，這就導致小額貸款公司并不具備法律意義上的經(jīng)營主體資格，其從事貸款業(yè)務欠缺應有的合法性和合規(guī)性。

可見，無論是《商業(yè)銀行法》還是《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，都對小額貸款公司的名分及其發(fā)展構成了難以逾越的法律障礙。

因此，在指導意見中，它只能被限定為“只貸不存”的公司法人，雖然在業(yè)務上可以經(jīng)營小額貸款產品，但不是金融機構，不能吸收公眾存款，無法取得金融經(jīng)營許可證，也沒有被納入銀行業(yè)監(jiān)督管理部門的監(jiān)管序列。在法律適用上只能適用《公司法》，但《公司法》中卻又沒有對于此類貸款類業(yè)務的相關規(guī)定。

正是由于這種含糊不清、模棱兩可的“身份界定”，導致“貸款公司”的稱謂更像是一種諷刺。更難怪現(xiàn)實中，地方政府相關機構以及人民銀行和銀監(jiān)局等都有權對小貸公司進行監(jiān)管，這不僅給小額貸款公司的日常監(jiān)管帶來極大的不利，更制約著小額貸款公司的可持續(xù)發(fā)展。

2. 現(xiàn)有法律主體定位導致法律維權障礙

（1）小貸法律主體解析

由于小額貸款公司不屬于金融機構而屬于公司法人，故致使其在法律維權特別是金融維權上凸顯弱勢。如人民法院對于小額貸款公司的借款合同案件，都將此類案件的案由界定為企業(yè)與企業(yè)之間或企業(yè)與個人之間的民間借貸糾紛，并在實體處理上依民間借貸法律關系處理。

（2）小貸法律主體為何面臨障礙

在相關的訴訟財產保全方面，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的分支機構申請財產保全的，人民法院可以接受其上級機構出具的保函，但對非金融企業(yè)則不予允許。因此，小額貸款公司在申請法院訴訟財產保全措施時，都被要求必須提供等額的現(xiàn)金擔保或等額財產擔保，且必須完整提供當事人相關銀行賬戶和財產的具體線索，而這對于小額貸款公司而言更是難上加難。其在很大程度上增加了小額貸款公司的訴訟難度，給小額貸款公司的及時維權帶來很大的不利。

另一方面，在現(xiàn)實中，由于小額貸款公司被界定為公司法人，故經(jīng)常出現(xiàn)小額貸款公司在辦理房產、車輛或機器設備等抵押登記時，遭到登記機關拒絕的情形。法律主體定位導致行業(yè)風險高筑，由于小額貸款公司不屬于金融機構，故其無法享受金融機構的權利，無法獲得銀行同業(yè)拆借利率的資金補充，只能以企業(yè)的身份從銀行借入資金，且受到不得超過資本凈額50%的限制，使得融資成本較高。雖然從表面上看，小額貸款公司收取的利息可以達到年利率的24%，比銀行高出許多，但由于其在經(jīng)營過程中的小額、分散的特點，決定了其面對的都是些小額客戶，且能夠提供抵押或者質押擔保的往往是鳳毛麟爪，更多的是自然人的保證，相應的貸前調查、貸中審查、貸后跟蹤等經(jīng)營成本遠遠高于商業(yè)銀行。商業(yè)銀行的一筆貸款業(yè)務常常可以等同于小額貸款公司的數(shù)筆甚至數(shù)十筆，足見兩者之間工作量與經(jīng)營成本的懸殊。也因此，最終的“息差”還是只有幾個百分點。故從某種意義上來說，小貸公司的貸款在很大程度上總是潛在的風險貸款。

3. 現(xiàn)有法律主體定位導致財稅負擔沉重

一個不爭的現(xiàn)實是小額貸款公司進入我國社會經(jīng)濟活動幾年來，國家至今沒有出臺針對小額貸款公司的優(yōu)惠財稅政策，稅收支出日漸成為小額貸款公司的沉重負擔。根據(jù)國家稅收法律法規(guī)規(guī)定，小額貸款公司的稅收參照普通工商企業(yè)執(zhí)行，需繳納25%所得稅和全額繳納營業(yè)稅，而且還須繳納城市維護建設稅、房產稅、土地使用稅、印花稅等附加稅，綜合稅率遠超過5.5%。而對于同樣服務于小微貸款的農村信用社、村鎮(zhèn)銀行等金融機構，其營業(yè)稅則可以減半（2.5%）計征。

小貸法律主體地位確立與完善

1. 小貸的法律定位及其監(jiān)管主體的確立

針對小額貸款公司法律主體的目前狀況，國家應當通過修改《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》，將小額貸款公司的法律定位從目前的“工商企業(yè)”改變?yōu)椤胺谴婵睢鳖惤鹑跈C構，明晰小額貸款公司在國家金融機構中的法律地位，并借此完善多層次信貸體系的構建。

同時，明確將小額貸款公司的監(jiān)管主體由地方政府轉為銀監(jiān)會，由銀監(jiān)會履行對小額貸款公司的市場準入、退出、業(yè)務范圍、組織機構與經(jīng)營管理等方面的監(jiān)管，切實改變以往監(jiān)管主體混雜、多頭管理的局面。

允許小額貸款公司在符合一定的條件下擴大融資比例、開展拆借業(yè)務；允許銀行給小貸公司批發(fā)資金；允許符合條件的小貸公司跨區(qū)域經(jīng)營；降低小額貸款公司轉制村鎮(zhèn)銀行的門檻。對于地方政府而言，則可以通過設立政府批發(fā)資金和擔保資金的形式，鼓動小額貸款公司積極開展地方公益性貸款，以幫助地方政府實現(xiàn)地方的政治經(jīng)濟目標。這樣才能真正有利于中國普惠金融體系的建設，有利于小額貸款公司的發(fā)展。

可喜的是，2015年9月28日，人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、國家統(tǒng)計局出臺新的《金融業(yè)企業(yè)劃型標準規(guī)定》（銀發(fā)〔2015〕309號），明確“將非貨幣銀行服務類金融業(yè)企業(yè)分為銀行業(yè)非存款類金融機構、貸款公司、小額貸款公司及典當行”。第一次為小額貸款公司正名——將小額貸款公司納入到“非貨幣銀行服務類金融業(yè)企業(yè)”。但如前所述，這一通知還只是屬于聯(lián)合部門規(guī)章，其法律地位效力有限，真正將小額貸款公司納入到金融業(yè)企業(yè)，還需國家立法機關通過修改《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》來加以實現(xiàn)。

2. 加強對小貸的財政支持和稅收優(yōu)惠

在小額貸款公司金融機構主體法律地位確認的同時，國家應當建立有利于小額貸款公司發(fā)展的財稅支持政策，改進財政補貼方式。毋庸置疑，小額貸款公司的目標就是要去做銀行不做的業(yè)務。政府理應不遺余力地鼓勵小額貸款公司積極投身于“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”之中，主動做好扶持中小微企業(yè)、扶持弱勢群體等的社會公益性貸款。美國就設有專項基金對因貸款給中小微企業(yè)而形成的壞賬予以補貼，金額最高能達到本金的90%。對于小額貸款公司在貫徹落實政府的經(jīng)濟發(fā)展過程中，主動扶持中小微企業(yè)和弱勢群體貸款的，我國財政就應當按照貸款余額的一定比例給予獎勵。

與此同時，國家稅務總局應當盡快出臺小額貸款公司的相關稅收政策。所制定的稅收政策應當與其他金融企業(yè)總體一致，并充分考慮小額貸款公司的特點，做出一些特別的優(yōu)惠規(guī)定。對于小額貸款占到業(yè)務量的一定比例，貸款利率在人民銀行同期貸款利率的四倍以下；經(jīng)營過程中沒有出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象，且貸款對象屬于政府應當扶持的弱勢群體、小微企業(yè)，有利于地方經(jīng)濟發(fā)展的帶有公益性貸款的，就應當給予營業(yè)稅和所得稅上的優(yōu)惠。當然，對于小貸公司貸款利率達到年利率24%及以上的，則不應當享有這方面的優(yōu)惠。

3. 加強對小貸司法權益的合法保護

鑒于國家普惠金融體系的貫徹實施，國家也已經(jīng)將小額貸款公司正式納入到“非貨幣銀行服務類金融業(yè)企業(yè)”。因此，人民法院應當改變既有對小額貸款公司主體資格的認識，將對小額貸款公司的合法權益保護納入到國家金融機構的同等范圍，明確界定小額貸款公司與企業(yè)、個人之間的借款合同法律關系和案由，將小額貸款公司的涉訴案件一并納入到金融案件的審判范疇并參照借款合同法律關系處理。同時，在審理此類案件中，應當實行簡案快審、專案專審、集中保全、集中審理、集中執(zhí)行，與其他金融機構一樣，給予依法平等的保護。

此外，對于借款合同當事人在小額貸款公司放款時所做出的送達地址確認書的效力，相關部門應當予以確認，以防止借款當事人在司法送達中的故意規(guī)避，提高案件的審結效率。

在小額貸款公司所訴案件的訴訟財產保全中，應當允許小額貸款公司以保函的形式提供擔保，簡化訴訟保全手續(xù)，實行“應保盡保”原則，及時依法地采取查封、凍結、扣押等保全措施，以確保小額貸款公司的優(yōu)先受償權或優(yōu)先處置權，防止當事人逃廢債務。

對于訴訟保全中需要了解當事人的銀行賬戶等財產情況的，人民法院應當依據(jù)小額貸款公司的申請，及時向人民銀行或其他有關機關進行查詢或調查，并及時采取保全措施。對于小額貸款公司辦理房產、車輛或機器設備等抵押登記的，相關的行政登記機關應當給予及時辦理。

4. 加強小貸自身認識與管理

毋庸置疑，國家普惠金融體系的構建及小額貸款公司金融機構主體的法律地位確立，為小額貸款公司新一輪發(fā)展奠定了法律基礎和良好的市場環(huán)境。在此情況下，加強自身對小額貸款公司金融機構法律主體地位的認識，并切實做好以下工作：

首先，小額貸款公司應當根據(jù)自身的特點，主動響應國家普惠金融戰(zhàn)略，協(xié)同其他金融機構加速普惠金融體系的建設，積極配合地方政府的社會經(jīng)濟發(fā)展目標；堅持小額分散原則，積極投身“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”之中，做好扶持中小微企業(yè)、弱勢群體等社會公益性貸款，爭取各級政府及相關部門的政策支持，進一步加快自身的發(fā)展和壯大。同時，應當強化自身的培訓教育與能力建設，全力提升員工的金融理論知識和從事金融業(yè)的必要技能，建立起一套適合自己的風險防控體系，完善準備金制度和風險保障基金等風險控制措施。

其次，應當加強自身的規(guī)范化建設與管理，盡最大限度提升財務核算管理、信貸管理、風險管理、撥備制度管理上的規(guī)范，優(yōu)化公司的內部治理結構與管理水平。

再次，應當嚴格按照“審貸分離”原則合理配置業(yè)務管理部門；嚴格貸款業(yè)務流程；完善細致的貸前盡職調查、設置審貸決策機構、建立科學的風險評價體系、加強貸后跟蹤管理；做好風險預警、風險防范，完善追償和處置機制。

在國家普惠金融體系的建設進程中，只要小額貸款公司能夠正確認識自己在普惠金融體系中的法律地位和責任，在保持以盈利為目標的同時兼顧相應的社會責任，堅持為中小微企業(yè)、為城鎮(zhèn)低收入人群等弱勢群體提供價格合理、便捷安全的金融服務，就一定能夠創(chuàng)出一片屬于自己的天地。

（作者系廈門湖里誠泰小額貸款股份有限公司總經(jīng)理，本文經(jīng)《中國普惠金融》授權刊登，有刪節(jié)）