淺析洗錢罪的“明知”及其罪過形式

劉雪媛

摘 要：洗錢罪的“明知”及其罪過形式的認識一直是理論界和實務界爭論的焦點問題之一。關于明知內容的理解，采用“概括說”更符合司法實踐的需求；《關于洗錢罪的司法解釋》深化了對明知的認定；結合國內外相關立法，間接故意可納入洗錢罪的罪過形式。

關鍵詞：洗錢罪；明知；罪過形式

近年來，洗錢犯罪在我國呈上升趨勢，嚴重侵犯了我國的金融管理秩序，危害了經濟的繁榮穩定。在理論界和實務界，洗錢罪主觀方面相關問題的認識尚未達成共識，直接影響到對這種犯罪的刑事控制。本文試圖從洗錢罪主觀方面中的“明知”及其罪過形式入手，立足我國洗錢罪的立法實踐，結合國內學者的有關學說，并適當借鑒國際和國外的相關立法經驗，提出自己對洗錢罪的一些粗淺的看法。

一、洗錢罪中的“明知”

我國《刑法》第191條規定，“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，為掩蓋、隱瞞其來源和性質……”可見，“明知”是成立洗錢罪的一個前提條件。

理論界對于“明知”的內容存在廣泛的爭議。具體來說，主要有①“一切說”，認為只要明知是犯罪所得，不管是哪些犯罪所得，都可以構成洗錢罪。①②“具體說”，明知必須是認識到特定犯罪所得及其收益才成立明知。②③“概括說”，明知要求行為人認識到自己所洗的錢可能是特定上游犯罪中的一種所產生的收益，但不要求認識到其確實構成上游犯罪，更不要求認識到是哪一種具體犯罪。③

二、洗錢罪中“明知”的認定

我國刑法明確地規定洗錢罪在主觀上必須存在故意。在洗錢案件的審理過程中，存在被告人辯稱對犯罪所得及其收益不知情的情況，給公訴機關的舉證造成了困難。此時，能否認定被告人的明知直接影響到罪與非罪、此罪與彼罪的區分。

三、從“明知”的認定看洗錢罪的罪過形式

（一）國際公約及外國法律對洗錢罪主觀要件的規定

從國際公約來看，《聯合國禁毒公約》第3條“犯罪和制裁”第1款“實施下列故意行為確定為其國內法中的刑事犯罪”④規定的毒贓洗錢犯罪是并且僅限于故意犯罪，而非過失犯罪。《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》第6條第1款、《聯合國反腐敗公約》第23條第1款⑥的規定與《禁毒公約》相對應，在四個罪名主觀要件關鍵詞語的表述上基本一致，如“故意”、“明知”、“目的”等。

從國外立法來看，大多數國家的刑法將故意作為洗錢罪的主觀罪過形式。《法國刑法典》第222-38條清洗毒贓罪在主觀上均須出于故意。⑦《意大利刑法典》第648-2條規定的“洗錢罪”在主觀上均須出于故意，而且對資金或者財產得自非過失犯罪要有明知。⑧《德國刑法典》第261條規定，洗錢罪主觀要件中罪過的主要形式是故意。⑨

（二）對洗錢罪是否可由間接故意構成的探討

洗錢罪當然是故意犯罪，但是否僅限于直接故意犯罪，在現階段的研究中仍有很多不一致的看法。筆者支持本罪可以由間接故意構成的觀點。

綜上所述，我國洗錢罪的主觀方面只包括直接故意的規定過于狹窄。無論從理論還是實踐來看，并按照國際公約的立法精神，間接故意都應納入洗錢罪的罪過形式。

四、結語

洗錢罪作為新型跨國犯罪，與國際公約以及發達國家關于洗錢犯罪的規定相比，我國對其的立法和理論認識都還處于探索階段。筆者希望通過對洗錢罪主觀方面中的“明知”及其罪過形式的理論探討，發現一些存在的問題，深化對洗錢犯罪的理論認識，對于完善我國洗錢罪的立法活動、司法實踐有些許幫助。限于筆者水平，恐難以全面準確地把握洗錢罪主觀方面，誠望批評指正。

注釋：

①何萍：《洗錢與反洗錢動態研究》，法律出版社，2012年版，第104頁。

②趙秉志主編：《破壞金融管理秩序》，中國公安大學出版社，2003年版，第483頁。

③賈宇、舒洪水：“洗錢罪若干爭議問題研究”，《中國刑事法雜志》，2005年第5期，第47頁。

④第3 條犯罪和制裁：1. 各締約國應采取可能必要的措施將下列故意行為確定為其國內法中的刑事犯罪：（a）（一）違反《1961 年公約》、經修正的《1961 年公約》或《1971 年公約》的各項規定，生產、制造、提煉、配制、提供、兜售、分銷、出售、以任何條件交付、經紀、發送、過境發送、運輸、進口或出口任何麻醉藥品或精神藥物；（二）違反《1961 年公約》和經修正的《1961 年公約》的各項規定，為生產麻醉藥品而種植罌粟、古柯或大麻植物；（三）為了進行上述㈠目所列的任何活動，占有或購買任何麻醉藥品或精神藥物；（四）明知其用途或目的是非法種植、生產或制造麻醉藥品或精神藥物而制造、運輸或分銷設備、材料或表一和表二所列物質；（五）組織、管理或資助上述（一）、（二）、（三）或（四）目所列的任何犯罪；（b）（一）明知財產得自按本款（a）項確定的任何犯罪或參與此種犯罪的行為，為了隱瞞或掩飾該財產的非法來源，或為了協助任何涉及此種犯罪的人逃避其行為的法律后果而轉換或轉讓該財產；（二）明知財產得自按本款（a）項確定的犯罪或參與此種犯罪的行為，隱瞞或掩飾該財產的真實性質、來源、所在地、處置、轉移、相關的權利或所有權；

⑤一、各締約國均應當根據本國法律的基本原則采取必要的立法和其他措施，將下列故意實施的行為規定為犯罪：（一）1. 明知財產為犯罪所得，為隱瞞或者掩飾該財產的非法來源，或者為協助任何參與實施上游犯罪者逃避其行為的法律后果而轉換或者轉移該財產；2. 明知財產為犯罪所得而隱瞞或者掩飾該財產的真實性質、來源、所在地、處分、轉移、所有權或者有關的權利；（二）在符合本國法律制度基本概念的情況下：

⑥在得到財產時，明知其為犯罪所得而仍獲取、占有或者使用；2. 對本條所確立的任何犯罪的參與、協同或者共謀實施、實施未遂以及協助、教唆、便利和參謀實施。

⑦第222-38條：無論采取何種欺詐手段，為第222-34條至第222-37條所指犯罪之一的犯罪行為人財產或收入來源作虛假證明提供方便條件，或者，知情而故意為投放、隱藏或兌換此種犯罪所得之任何活動給予幫助的，處10年監禁并科750000歐罰金。罰金數額可以增加至洗錢活動所涉及的資金或財產的價值之一半。

⑧第648條-2 洗錢：除共同犯罪的情況外，對產生于非過失犯罪的錢款、財物或其他利益進行替換或者轉移的，或者針對上述錢款、財物或其他利益進行其他活動，以便阻礙對其犯罪來源的甄別的，處以4年至12年有期徒刑和1032至15493歐元罰金。

⑨第261條：（1）對第2句所述違法行為所得之物品加以隱藏，掩蔽其來源，或對調查其來源、探尋、追繳、沒收或查封此等物品加以阻撓或危害的，處3個月以上5年以下自由刑。