涉外侵權行為法律適用的新發展

摘 要：隨著我國經濟發展，我國已經成為世界經濟中的重要一環。在對外交往活動中，除了商業活動外也必然存在涉外侵權現象。涉外侵權行為，是指含有涉外因素的侵權行為。當然，涉外侵權主要是一個法律問題，即各國通過法律制度的安排，來解決由于涉外侵權而產生的法律糾紛。本文選擇涉外侵權法律適用相關問題作為研究對象，希望通過對國內外涉外侵權制度的研究，對完善我國涉外侵權法律適用制度提出一些見解和建議。

關鍵詞：涉外侵權；法律適用；國內外研究

侵權行為之債是指不法侵害他人人身或財產權利并造成損失而承擔民事責任所構的一種法定之債。如果因侵權行為而產生的這種債務關系中的一方或雙方當事人是外國人或其住所位于外國，或者被侵害的客體位于外國，或者侵害行為或侵害結果發生在外國，就屬涉外侵權行為之債。由于涉外侵權行為之債與數個國家發生聯系，而各國關于侵權行為的法律規定又存在差異，因此涉外侵權行為之債就不可避免地會發生法律沖突，這就使得一國法院在處理涉外侵權關系時，需要進行法律選擇以決定涉外侵權行為之債應適用的法律。在涉外侵權案件中，認定侵權行為等法律問題，一般由侵權行為的準據法決定，國際私法傳統作法是適用侵權行為地法或法院地法。但如今由于經濟的發展、國際交往增多及形式多樣化，使得侵權行為更加復雜。對于侵權行為機械地適用行為地法或法院地法，不考慮其他各種因素，極有可能得出違背常識的極不公正合理的結論。

正是基于對傳統的法律選擇規則的批判，各國學者們提出了一些新的、合理的法律選擇規則，從而使涉外侵權行為的法律選擇呈現出新的發展趨勢。

一、侵權行為自體法的提出

侵權行為自體法是英國當代著名國際私法學家奠里斯提出的，即侵權行為應適用與侵權案件有最密切聯系的法律。莫里斯認為，侵權行為自體法可使法院在實踐中對不同的侵權訴訟個別處理，并能對個案所包含的各種社會因素作出充分的分析和考慮。侵權行為自體法可以說是最密切聯系原則的延伸，是對侵權行為地法、法院地法、當事人本國法的一種糅合。它顧及到侵權行為地法之外的其他法律的可適用性，是對傳統國際私法上侵權行為法律適用的改進。侵權行為自體法這一學說提出后便在國際上得到了絕大多效學者的贊同，許多國家的立法和司法實踐也采用了這一理論。

侵權行為自體法理論的出現，使得侵權行為法律選擇規則更加靈活、合理。同樣需要注意的是該原則畢竟太過于靈活且缺乏必要的明確性，它給予了法官太大的自由裁量權。從而使得法律的選擇再次陷入不公正、不合理的狀態。因此，在肯定最密切聯系原則和侵權行為自體法理論的同時，還應通過立法等方式對其進行必要的限制。

二、當事人意思自治制度的引人

在侵權行為準據法理論的新發展中，另一引入矚目的現象便是當事人意思自治制度的引入。意思自治原則最早為16世紀意大利學者杜摩蘭所倡導，主張在合同領域應適用當事人在協商一致的基礎上選擇某一國家或地區的法律來支配其間的權利義務關系。一旦當事人之間產生爭議，受案法院或仲裁機構應當以當事人選擇的法律作為合同準據法，以確定其間的權利義務。國際私法的實踐表明，意思自治原則自16世紀提出以來已經逐步成為確定涉外合同準據法的首條原則，但在涉外侵權領域，傳統觀點一般認為侵權法屬一國的強行法，在這一領域不應當允許當事人協議選擇法律。近些年來，有些國家的立法也將意思自治原則引入到侵權法領域。如1987年的《瑞士國際私法》第132條規定：“當事人可以在侵權行為出現后的任何時候，協議選擇適用法院地的法律。”雖然瑞士法允許當事人協議選擇的僅僅限于法院地法。賦予當事人的只是極有限的意思自治，但是它畢竟開創了意思自治適用于侵權領域的先河，使得涉外侵權的法律適用規則更顯出多樣化、靈活化的發展趨勢。

三、選擇適用侵權行為地法或當事人共同屬人法

在侵權行為案件中，選擇適用當事人共同屬人法和侵權行為地法可以說是自20世紀50年代以來出現的對傳統沖突規范進行軟化處理的又一表現。如1966年《波蘭國際私法》第3l條規定：“非法律行為所產生之債，依債務原因事實發生地法；但當事人有同一國籍，又在同一國內有住所時，依當事人本國法。”我國《民法通則》第146條同樣規定：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地的法律。當事入雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人共同本國法律或者住所地法律。”不同的只是，我國在侵權行為地法與當事人屬人法的選擇適用上，采用的是無條件選擇適用的作法。以上立法雖然在具體規定上有所差別，但都表明，盡管侵權行為通常應適用侵權行為地法，但如果在侵權事件中加害人和受害人具有共同屬人法的，則作為一種例外，選擇適用他們的共同屬人法。

通過以上對各國關于侵權行為法律適用制度的分析與比較，我們不難發現，在涉外侵權領域，雖然傳統的行為地法主義與法院地法主義都有其難以克服的缺陷，但侵權行為適用侵權行為地法這一規則仍是侵權行為領域中一項重要的、基本的原則，并為當今許多國家立法所堅持。而法院地法在判定涉外侵權行為的成立及效力方面仍然起著重要作用，對發生在境外的侵權行為仍有許多國家堅持重迭適用法院地法。

自20世紀中期以來，最密切聯系原則、侵權行為自體法及意思自治等新的法律適用規則的提出和運用，雖然在一定程度上克服了傳統沖突規則的缺陷。但不論是哪種適用理論，其自身仍有不足之處，還有待理論上進行進一步地研究，立法上進一步地完善。

參考文獻：

[1]李浩培.李浩培文選[M].北京：法律出版社，2000.

[2]李雙元.中國國際私法通論[M].北京：法律出版社，1999.

[3]肖永平.沖突法專論[M].武漢：武漢大學出版社，1999.

[4]劉想樹.國際法學一涉外侵權行為之債的法律沖突與法律選擇[M]，1997.

作者簡介：

史靈芝（1992～），女，漢族，湖北宜昌人，現為西北政法大學民商法學2013級碩士研究生。