營業規制在商法中的地位分析

摘 要：隨著商業的不斷發展，對于營業活動也有了相應的規制，營業活動所涉及的領域范圍偏廣，所以一般來說，商法中的營業規制是在明確商人營業的特殊化之下，對商人所進行的相應營業活動所設置的法律規制。目前營業規制在商法之中占有很重要的位置，是商法中的重要組成部分。本文將以商業規制的基本內涵為著手點，重點針對商業規制在商法中的地位進行相應的分析，希望可以以此為商業規制在商法中的發展提出可行的建議。

關鍵詞：商業規制；營業活動；商事領域；營業范圍；營業財產

一般面對營業規制在商法中地位的這個問題，我們會將營業規制形容為商法中的特殊“客體”，既是作為商法處理的客體對象，也具有其特殊性。要將營業及營業活動作為一個整體來看待，對待相應的商事活動之中，也要分析其具體環境考慮其特殊性，從而在商法的范圍內給予營業活動以規制，從而保證營業活動的合法性與規范性。本文將結合商法對營業規制進行分析，以對營業規制在商法中的地位進行具體的闡述。

1 營業規制的基本內涵

營業規制是在基于營業活動之上對其進行相應的規制，這種規制的權利來自于商法等多項法律，在營業活動之中，其營業主體是方方面面的，營業活動也有不同的性質，在營業活動是以私行為為目的的時候，其營業活動即劃為私法的管轄范疇，由此得知，只有當營業活動的性質是屬于商人活動之時，其營業管制才是劃分到商法的管轄之下[1]。

除此之外，隨著營業活動的不斷擴大與不斷增加，其營業活動的相關規制也就變得必不可少，只有對其進行相應的規制，才能促進營業活動的順利進行。營業規制包括規制營業財產及營業轉讓目的等。而營業活動也往往趨于復雜性，所以設立一個有營業活動原則、營業轉讓等有關機制對于營業規制而言也是十分重要的。往往好的營業規制在促進營業流動的基礎上，也能夠發揮促進市場資源的合理配置[2]與商事活動進一步發展的重要作用。

2 營業規制與商法之間的矛盾

營業規制的特殊性也多在于此，因為其范圍較廣這一特性，單一的商法無法完全概括，在其他的民法、稅法、私法中都有相應的應用，營業規制在商法這一部分中，只是相對的存在，所以在對商業進行相應規制的同時，商法上面仍然存在了諸多的局限性。除此之外，眾所周知，商法中因為其商業領域的特殊性，商法是作為特殊法而存在的，往往一些規定及制度規則的設立，是與一般法的設立所不同的。不能把一般法的評判標準放在特殊法中[3]。這也是營業規制和商法與其他一般法的矛盾之一。

3 營業規制在商法中地位的具體體現

（一）商法與營業規制之間有特殊的從屬關系

事實上，較為公認的一個說法就是“營業是商法中較為特殊的客體”，因為營業范圍很廣，將營業看作一個整體，這個整體在進行相應的營業活動，例如轉讓、租賃及委托等。商法需要基于營業的現實發展情況，制定相應的制度及法規。而且只有在商法中，才有關于營業所有權制度的相應補充與變更，這就是商法作為特別法與一般法的不同之處，商法要在事實依據的基礎之上制定與一般法不同的規則，去對“營業”這個整體來進行規制，一般法往往注重個體性，而商法注重整體性及整體的運用價值 [4]。

（二）人們越來越關注商法中的營業規制問題

在商法的不斷發展過程之中，人們逐漸開始重視商法中的營業規制問題，說明營業規制問題已經深入到人民生活之中，越來越多的營業活動被納入營業規制的管控范疇內，越來越多人需要完善營業活動的相關規制以保障自身利益。由此可以得出，營業規制也有其相應的生活基礎，是商人特殊的營業活動及商事實踐所促成并且產生的，在營業規制這個問題上，在商法中的地位也越來越重要。人們才去越來越關注商法中營業規制的問題。

（三）營業規制是人與物有機結合的制度產物

在營業的定義上：營業是營業主體為了運用財產去獲得最大化利益的行為活動。往往這個營業主體并不僅僅指的是營業的個人，也可能是營業組織等[5]。營業的外在形式有很多，都是具有商事活動的盈利方式。在明確商事關系的同時，對其運作方式也要提出特定的要求，控制其商事實踐。以個人財產與營業財產為例，營業規制是人與物有機結合的制度產物，這體現在，往往在進行個人活動當中，個人財產混入營業財產，并且以營業財產整體的狀態進行商事實踐及營業活動，在商法范疇內的營業規制也主要是為了順應商業社會的發展、正確處理商業社會化的具體運作而存在的。這就是人與物有機結合作為營業整體的重要內容。

（四）營業規制在范圍劃為的問題上具有廣泛性與復雜性

存在著商業關系的營業活動往往近乎覆蓋大半的法律制度及法律規范，例如營業稅，營業稅是以應稅為目的的應稅行為，屬于稅法的范圍之內，因為其并不視為營業活動，所以也相應的就不能劃為商法的范圍之內。當營業行為是私人的營業行為的時候，此時應該劃分到私法的法律范疇之內，而只有是處于商人活動之中的時候，才會劃歸在商法的范疇之內。

（五）營業規制在商法立法過程中的多種體現

自晚清開始，對于商事法律的立法問題上就有許多意見和矛盾，無論是立法模式上還是立法內容上。但是，商法立法真正走向成熟時是改革開放后的時期，這時候的商法立法在考慮營業規制問題時，就能夠考慮到現實生活，從而結合實際情況進行考慮，以此為依據進行商法的編撰。將重點放在目前的發展及需要上，同時也注意到了商法立法的特殊性，所以在營業財產、營業活動、營業資格等方面上，作出了特殊的立法，以營業規制的生活問題為基礎，構建出了相應的營業規制框架[6]。以營業財產為例，往往一般法在對于營業財產問題上，過于注重個人財產及其個體性的這一個性，但是考慮到商事領域的特殊性，往往在商法范圍內，即使是個人財產，也與營業財產相融合看作是整體的營業財產。

4 結語

營業規制作為營業活動的重要管制規則，是商法中重要的法律內容，因為其范圍太過于寬泛，所以在營業規制與商法之間也存在相應的矛盾，我們要在明確營業規制基本內涵的基礎上，總結矛盾，從而了解營業規制在商法中重要地位的體現，如商法與營業規劃中特別的歸屬關系、營業規劃是人與物有機結合的制度產物、營業規劃在商法立法過程中有多種體現、人們越來越關注商法中的營業規制問題及營業規劃具有范圍劃分較為復雜的特性等諸多體現。我們在分析營業規劃在商法中地位的同時，也要明確其二者關系及二者價值，從而完善營業規制在商法中的作用，促進商法的完善與營業規制的進一步發展。

參考文獻

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[6]王鳳姣. 營業轉讓中對債權人利益保護之研究[D].西南政法大學，2014.

作者簡介

李道強（1979-），男，漢族，山東青島人，中國政法大學民商法學院研究生在讀，研究方向：經濟法。