論我國股權眾籌法律監管之完善

昆明理工大學法學院 張桐 丁國峰

論我國股權眾籌法律監管之完善

昆明理工大學法學院 張桐 丁國峰

隨著眾籌方式不斷在社會經濟中被廣泛運用，股權眾籌法律監管問題已成為我國金融業面臨的新挑戰。股權眾籌從產生就一直面臨著界限模糊的發展困境。明確股權眾籌的起源和發展，以及其基本含義和種類是完善股權眾籌監管的前提。目前我國股權眾籌法律監管制度并不完善，需要構建科學可行的股權眾籌監管制度，確保其監管內容的規范化和體系化。

股權眾籌 監管制度 法律

1 股權眾籌監管的基礎理論

1.1 股權眾籌的起源和發展

美國是最先采取眾籌融資模式的國家之一，隨著眾籌的不斷發展，股權眾籌的法律規制問題也逐漸引起政府的關注。2012年3月，美國通過了《創業企業扶助法》，即JOBS法案，該法案中第三部分對眾籌融資模式做出了具體規定。JOBS法案中放寬了股權眾籌模式中項目發起人的準入門檻，并強調要加強和完善眾籌平臺的建設，規范眾籌平臺的運營模式，使眾籌平臺能夠作為第三方獨立的承擔責任和履行義務。另外，JOBS法案中強調對股權眾籌中投資者權益的保護。由于在股權眾籌中，籌資者往往處于不利地位，再加上新法案放寬了對中小企業股權眾籌準入的限制，考慮到可能造成的投資者權益損害的問題，在JOBS法案中，對眾籌中介機構及籌資者提出了具體要求。根據美國對中介機構及籌資者的義務規定，我們可以看出，在股權眾籌中，投資者處于劣勢，往往無法準確得知投資項目的真實信息，美國政府通過立法方式，強制規定了中介機構及籌資人的義務，使得投資者能更好地了解投資項目的真實情況，并由中介機構對投資者的投資項目進行審查和保護，這種立法保護模式對我國具有積極的借鑒意義。

1.2 股權眾籌的基本含義

1.2.1 眾籌的含義

眾籌，是指用團購加預購的形式，向投資者募集項目資金的投資模式。眾籌主要是要實現對投資者的回饋，根據項目發起人向支持者提供回報的方式，我們可以把眾籌分為商品眾籌、股權眾籌、債權眾籌和公益眾籌。

1.2.2 股權眾籌的含義

股權眾籌是眾籌的重要模式之一，是指項目發起者將所需募資項目的具體情況、需求資金等發布在眾籌網站上，并公布具體募資的股份，由投資者通過瀏覽網站了解項目的具體信息，結合自身實際情況及對項目發展的預估情況等因素認購股份支持項目的發展，投資者按照其認購股份比例持有項目股份，并在項目完成后按照其所持股份分享項目收益或承擔項目虧損。股權眾籌作為眾籌的一種模式，它不僅能提高企業的融資效率，不受投資者所處地域等因素影響，且能降低中小企業融資門檻，吸引更多投資者，通過眾籌平臺直接獲得所募集的資金。

1.3 股權眾籌的基本種類

1.3.1 憑證式眾籌

它是指在眾籌時將股權和憑證進行捆綁，投資者進行投資獲得憑證，憑證與項目的股權直接關聯，投資者根據憑證獲取收益，不直接成為公司股東的眾籌模式。 由于在我國憑證式股權眾籌與非法集資、非法募股、擅自發行股票等違法行為的界限尚不明確，憑證式股權眾籌的形式及募資流程等需要制定相關法律予以明確。

1.3.2 會籍式眾籌

它是指投資者通過熟人介紹了解募資公司并進行投資取得股權直接成為公司股東的眾籌模式。我國會籍式眾籌成功的典型案例是3W咖啡。 會籍式眾籌項目發起人及項目投資人的目的不單單在于項目的盈利和分紅，更多的在于基于會籍式眾籌而匯集的人脈關系、商業價值等附加價值。會籍式眾籌的主要問題在于權力的分配。會籍式眾籌模式中的關鍵問題，是如何平衡股東權利、實現項目健康發展的問題。

1.3.3 天使式眾籌

它是指投資者通過互聯網了解募資企業或項目，投資者對項目進行篩選，選定項目進行投資，直接成為項目或企業股東，并具有明確的財務回報要求的眾籌模式。天使式眾籌是一種由領投人領投、投資者合投的投資模式。由于我國目前眾籌發展水平限制，領投人的選擇在天使式投資中顯得至關重要，但我國在眾籌方面專業人才不足，如何規范領投人制度，審查領投人資格是規范天使式眾籌的重點。

2 我國股權眾籌監管法律制度現狀及其不足

由于股權眾籌形式多樣，程序較為復雜，不規范甚至不合法的股權眾籌頻頻出現，使得股權眾籌與非法集資等被混為一談，使得不夠了解情況的投資者不敢投資，阻礙了股權眾籌的正常發展。因此，長期以來，股權眾籌一直在謀求法律監管，明確的法律規范可以指引股權眾籌良好發展。

2.1 我國股權眾籌的監管現狀

我國股權眾籌自2014年以來迅速發展，眾籌平臺和籌資金額飛速增長，基于眾籌行業的監管需求，2014年11月19日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議中指出，政府在未來一段時間內要抓緊出臺股票發行注冊制改革方案，建立資本市場小額融資快速制度，開展股權眾籌試點，在更大程度上緩解企業融資成本高的問題，健全多層次資本市場體系。此次講話為股權眾籌的法律健全提供了良好開端。2014年5月，證監會針對股權眾籌在諸多一線城市組織座談會收集意見，于2014年12月18日公布《私募股權眾籌融資管理辦法(試行)(征求意見稿)》。《辦法》中具體規定了股權眾籌的性質、股權眾籌平臺的定義、籌資者義務等內容，為我國股權眾籌劃定了基本規范。2015年3月，國務院辦公廳發布了《關于發展眾創空間推進大眾創新創業的指導意見》，意見中再次強調了發展股權眾籌的重要性，可見我國要完成關于股權眾籌的相關法律完善的問題迫在眉睫。

2.2 我國股權眾籌監管法律制度的不足

2.2.1 股權眾籌與我國相關法律存在矛盾

首先，股權眾籌不屬于我國《證券法》所規定的規范性證券。股權眾籌實質上是籌資者通過眾籌平臺進行證券發行的行為。而我國《證券法》中明確規定，“公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發行證券?！币虼耍蓹啾娀I從法律實質方面考慮，與現行《證券法》存在一定沖突。

另一方面，股權眾籌作為一種大眾融資方式，其項目的參與者極多，甚至不易控制。我國《公司法》對我國有限責任公司和股份有限公司的發起人數進行了限制，并規定公司人數超過二百人的有限公司屬于公眾公司，公眾公司包括上市公眾公司和非上市公眾公司。我國對上市公眾公司與非上市公眾公司都采取嚴格的管理辦法，并出臺了《非上市公眾公司監督管理辦法》對非上市公眾公司做出了嚴格規定。而股權眾籌極易突破《公司法》中的人數限制，成為非上市公眾公司，則必然要被證監會監管控制，使得籌資者進行籌資時存在顧慮，增加籌資成本，導致股權眾籌不能順利進行。

2.2.2 投資者權利保障制度不完善

雖然我國出臺了關于股權眾籌的監管辦法，但也未能實質的為投資者提供必要的保護。比如，眾籌平臺的權利義務尚不明確。參考在外國立法中對中介機構及籌資人的權利義務的明確規定，我國在眾籌平臺及籌資者義務方面規定尚且缺失，不能為投資者提供有效保障。另一方面，股權眾籌是一種大眾性投資項目，對于投資者的資格沒有作出明確規定，大眾投資者參差不齊，由于天使式眾籌等籌資模式，投資者無法避免地會盲目跟風或沖動，造成資金危險，甚至無法保障自身生活。

3 我國股權眾籌監管法律制度的完善

3.1 加強對眾籌平臺的準入限制

為進一步推進股權眾籌的發展，我國應該明確眾籌平臺的準入門檻，要求眾籌平臺要符合一定的注冊資本、從業人員、技術設施等條件，并經過證監會的審查批準方能從事股權眾籌活動。要明確眾籌平臺的審查責任，對每一個上線項目進行專業審查，避免不法之徒非法牟利。另外，我國目前大多數股權眾籌平臺均為天使式眾籌模式，領投人在這種模式中起著至關重要的作用。我國應明確對領投人的資格限制，對領投人的審查程序，以及嚴格眾籌平臺對領投人的監督管理制度，以保障投資者的資金安全，避免盲目投資造成的資金損失，促進我國股權眾籌的發展。

3.2 對相關法律進行適當調整

股權眾籌作為一種全新的融資模式，它是我國經濟發展的前行動力，為我國中小企業的繁榮提供了可能，最大程度地利用社會閑散資金實現籌資方與投資者的雙贏，法律應該結合股權眾籌的發展現狀為股權眾籌提供一個良好的發展環境。調整《證券法》《公司法》的相關規定，對股權眾籌的特殊性予以肯定并確立適應其發展模式的法律制度加以規制，讓股權眾籌合法化，有規范的發展模式和監管體系，有利于股權眾籌的健康發展。

3.3 加強對投資者權益的保障

股權眾籌中往往存在一些打著股權眾籌的幌子進行非法集資或者以非法占有為目的進行公開募資，為保證投資者的資金安全，應該加強對上線項目的審核，有證監會統一制定項目上線最低標準，詳細規定項目的種類、籌資人或籌資項目的專業素質、籌資額上限、籌資人數上限等標準，下發到各個眾籌平臺，由其根據最低標準制定相應的平臺標準，并依據平臺標準組織專業的審查組織，對項目進行評估。

宣傳推廣有擔保的股權眾籌模式，雖然有擔保的股權眾籌模式目前在我國未被普遍接受，但有擔保的股權眾籌模式可以更好地保護投資者的資金安全，避免投資失敗造成不必要的損失。有擔保的股權眾籌的實現主要有以下三種方式：第一，對眾籌平臺的擔保資格進行審核，讓眾籌平臺成為項目的保薦人，這樣可以提升眾籌平臺的責任意識，讓其推送的項目更加有安全保障。第二，可以積極聯系第三方成為眾籌平臺眾籌項目的保薦人，促使眾籌平臺與第三方的相互合作，眾籌平臺作為第三方的宣傳平臺，第三方為眾籌平臺中的所有項目提供安全保障。第三，還可以由項目發起人自行尋找第三方保薦人，為自己的項目推廣提供可靠保障，使得投資者放心投資。

[1] 胡吉祥，吳穎萌．眾籌融資的發展及監管[J]．證券市場導報，2013(12)．

[2] 文靜．論股權眾籌的法律性質及其運用的風險防范[J]．經濟師，2015(2)．

[3] 李克強主持召開國務院常委會：是信用好有前景企業“錢途”廣闊[EB/OL]．http：//news/xinhuanet．com/politics，2015-12-10．

F832

A

2096-0298(2016)08(a)-068-02

張桐(1993-)，女，黑龍江綏化人，2014級經濟法學碩士研究生；

丁國峰(1980-)，男，湖北英山人，法學博士，昆明理工大

學法學院副教授。