淺談我國刑法第13條但書體現(xiàn)出的法益侵害理念

陳　露

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西　西安　710122

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淺談我國刑法第13條但書體現(xiàn)出的法益侵害理念

陳露

西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院，陜西西安710122

摘要：法益侵害說是指刑法處罰行為人的根本依據(jù)在于，行為人所實(shí)施的行為侵害了法律所保護(hù)的與人相關(guān)聯(lián)的利益?！吨腥A人民共和國刑法》第13條中規(guī)定：“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！北疚恼J(rèn)為刑法13條中的但書規(guī)定體現(xiàn)了法益侵害理念，故在此將分別對但書內(nèi)容和法益侵害說的觀點(diǎn)作粗略介紹和解析，并粗略探討二者的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。

關(guān)鍵詞：但書；法益侵害；內(nèi)在聯(lián)系

一、但書的內(nèi)容及解析

《中華人民共和國刑法》第13條中規(guī)定：“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！本唧w言之，可分為兩部分：

(一)前提——情節(jié)顯著輕微危害不大

早期有學(xué)者指出，情節(jié)是指客觀損害結(jié)果外影響社會危害程度的各種情況。[儲槐植，張永紅：《善待社會危害性觀念——從我國刑法第》條但書說起》，《法學(xué)研究》2002年第3期第88頁]然而，那其實(shí)是建立在老舊的社會侵害說的基礎(chǔ)上而形成的解釋。社會侵害說在當(dāng)今社會下已不能再很好適用，基于法益侵害說(具體解釋后文會提到)，筆者認(rèn)為，情節(jié)，是指在一定程度上評價(jià)法律所保護(hù)的利益受到何種程度的影響的各種情況。

我國刑法對情節(jié)做了程度不同的各種描述，情節(jié)輕微與情節(jié)顯著輕微從表面上看區(qū)別不大，但二者確有質(zhì)的差別。情節(jié)輕微以行為符合犯罪構(gòu)成為前提，而情節(jié)顯著輕微則不以此為前提，相反，它是區(qū)分罪與非罪的一條界限。至于何謂之情節(jié)輕微，則需根據(jù)案件的具體情況來分析，全面考慮，加以論定。

危害不大的界定涉及主客觀說，主觀說主要從行為人的主觀惡性來界定危害不大，客觀說則從行為所侵犯的法益來界定。當(dāng)然也有持混合觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為危害不大既要從行為人的主觀方面來認(rèn)定，也要從行為人的行為客觀方面認(rèn)定。筆者持客觀說的觀點(diǎn)。法律所設(shè)立的目的是為了保護(hù)當(dāng)今紛繁復(fù)雜的社會下的各種法益，法益所受侵害大，法律對行為人的懲罰力度就大，法益所受侵害小，行為人所受到的懲罰力度便小。第13條但書規(guī)定旨在否定行為人之行為屬于犯罪的評價(jià)，其深層次的原因是法律認(rèn)為行為人的行為不足以達(dá)到可受刑法科處刑罰的法益侵害程度，亦即，第13條的但書規(guī)定中的“危害不大”是指行為對法益的危害不大，而不是說行為人的主觀惡性不大。在某些情況下，即使行為人處于極其兇狠的惡意中，但其實(shí)施的行為因?yàn)榉N種原因而無法對其意欲侵害的法益造成危害結(jié)果或足以產(chǎn)生危害結(jié)果的危險(xiǎn)。此時(shí)，若根據(jù)主觀說的觀點(diǎn)對行為人進(jìn)行刑罰處罰，顯然有違罪刑法定原則。

(二)結(jié)論——認(rèn)為不構(gòu)成犯罪

認(rèn)為不夠成犯罪，我們所表達(dá)的，就那些犯罪行為顯著輕微對當(dāng)事人及社會危害不大的行為，法律確認(rèn)其不是犯罪。亦即，符合第13條但書規(guī)定的行為，在犯罪——刑罰的結(jié)構(gòu)上連犯罪的程度都未達(dá)到，更毋談刑罰的判定與宣告。

二、法益侵害說之粗略介紹

法益侵害說，意即，刑法處罰行為人的根本依據(jù)在于，行為人所實(shí)施的行為侵害了法律所保護(hù)的與人相關(guān)聯(lián)的利益。關(guān)于此定義的下達(dá)，可參考張明楷教授關(guān)于法益概念的界定。何為法益侵害說的法益？以下五原則可作為界定的依據(jù)來參考：(1)法益必須與利益相關(guān)聯(lián)。所有的法律都是為著社會上的某種利益而生?！罢f法是利益的規(guī)律，和說法是正義的規(guī)律，不相抵觸。利益是法所規(guī)律的目的，而正義則是法所規(guī)律的最高標(biāo)準(zhǔn)?！盵[日]美濃部達(dá)吉：《法之本質(zhì)》，林紀(jì)東譯，臺北商務(wù)印書館1993年版，第43頁。](2)法益必須與法相關(guān)聯(lián)，某種法益盡管能夠滿足主體的需要，但當(dāng)它并不受法保護(hù)時(shí)，無論如何也不能稱之為法益。(3)法益作為犯罪所侵害或所威脅的利益，必須具有可侵害性。所謂侵害或者侵害的危險(xiǎn)，都必然是一種事實(shí)的或因果的現(xiàn)象，故價(jià)值觀本身不是法益。(4)法益必須與人相關(guān)聯(lián)。刑法的目的是為了保護(hù)人的利益，故只有人的利益才能稱之為法益，只有人的利益才能稱之為法益，只有人的利益才值得刑法保護(hù)。(5)法益必須與憲法相關(guān)聯(lián)。刑法將什么作為利益予以保護(hù)，必須符合憲法的原則。[張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2011年7月第4版，第67頁]筆者沒有將第五點(diǎn)納入定義中的原因是，憲法是國家根本大法，保護(hù)公民最基本的權(quán)利，刑法作為部門法自然是必須和憲法相關(guān)聯(lián)不得違憲，其所保護(hù)的法益需與憲法相關(guān)聯(lián)自是不言而喻。

三、刑法第13條但書與法益侵害說的內(nèi)在聯(lián)系之淺析

《中華人民共和國刑法》第13條中規(guī)定：“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！痹谒械牟块T法中，屬刑法的懲罰手段最為嚴(yán)厲。它對于其他法律而言具有保障性，即其它法律調(diào)整的社會關(guān)系和保護(hù)的法益，也都借助于刑法的調(diào)整和保護(hù)。[同4，第25頁]所以，刑法在規(guī)定哪些行為屬于犯罪，哪些行為不屬于犯罪，哪些犯罪行為需要懲罰，哪些犯罪行為不需要懲罰，哪些犯罪行為需要加重懲罰，哪些犯罪行為需要減輕懲罰等問題上需慎而又慎，邏輯的嚴(yán)密性是刑法獨(dú)特的魅力所在。刑法之所以在第13條中規(guī)定了但書，其根本的考量在于行為是否對法益有侵害，對法益的侵害是重還是輕還是可忽略。如前所述，第13條中的“情節(jié)顯著輕微危害不大”便是對行為的侵害法益程度的描述，相對比情節(jié)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重等受到刑法否定性評價(jià)的行為，刑法顯然認(rèn)為，情節(jié)顯著輕微尚未對刑法所保護(hù)的法益造成需受到犯罪評價(jià)的后果。危害不大是對法益侵害結(jié)果的最直觀的描述，包括造成法益侵害結(jié)果不嚴(yán)重和造成足以引起結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)不嚴(yán)重。“情節(jié)顯著輕微危害不大”共同對法益侵害結(jié)果形成評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)?？梢哉f，刑法第13條中的但書體現(xiàn)了法益侵害有無和大小的考量。

[參考文獻(xiàn)]

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[3][日]美濃部達(dá)吉.《法之本質(zhì)》.林紀(jì)東譯.臺北商務(wù)印書館，1993.43.

中圖分類號：D924.1

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1006-0049-(2016)12-0138-01