關于對“僵尸企業”處置中幾個法律實務問題的思考
——以淄博法院破產案件典型案例為視角

●趙玉忠 畢青龍

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關于對“僵尸企業”處置中幾個法律實務問題的思考
——以淄博法院破產案件典型案例為視角

●趙玉忠 畢青龍

“僵尸企業”概念提出以來，學界觀點基本統一于經濟學家彼得·科伊提出的經濟學概念，界定為那些無望恢復生氣，但由于獲得放貸者或政府的支持而免于倒閉的負債企業。截止到目前，全國各地、各部門對其標準還在探討過程中。隨著清理工作的逐步推進，相信國家有關部門對“僵尸企業”會有一個明確的界定標準。

近年來，隨著經濟發展進入新常態，淄博老工業城市產業轉型升級明顯提速，人民法院的企業破產審判工作與經濟發展新常態的融合、互動日益加深，全市兩級法院在企業破產案件審理方面進行了很多有益的探索和嘗試。2015 年1月，淄博中院被最高人民法院確定為全國21家“破產案件審理方式改革試點法院”之一，是全省參與試點的唯一一家中級法院。2016年初，淄博中院與中國人民大學破產法研究中心達成戰略合作協議，為破產審判工作的高起點定位、高標準謀劃奠定了堅實的理論和學術支撐。但在審判實踐中，由于破產案件處理不僅涉及法律適用難題，而且涉及統籌兼顧、協調各方等諸多問題；特別是在“僵尸企業”處置中，還存在方向選擇、模式構建、資產變現、招商引資等多方面的實際問題，需要重新審視和認真思考。

一、關于“僵尸企業”處置的方向選擇問題

（一）典型案例

1.淄博五湖陶瓷有限公司破產重整轉清算案

五湖陶瓷公司破產案，經歷了兩個階段：第一階段，法院、管理人和地方政府試圖走重整程序，終因該企業產品缺乏市場競爭力，重整最終以失敗告終，被迫宣告破產清算。第二階段，買受人通過競買獲得五湖公司土地、廠房、設備等資產后，先后注冊成立兩家公司。一家公司利用原有廠房、設備生產科技含量高的功能性陶瓷；一家公司利用空閑用地投資生產空調配件，實現了“騰籠換鳥”的效果。

2.淄博鉅創紡織品有限公司破產重整案

鉅創公司生產經營陷入困境，但該公司在牛仔服裝的生產技術、工藝水平、硬件設備等方面存有一定優勢。法院會同政府有關部門積極尋求適格投資人，以邀請方式吸引如意公司作為重整投資人，以溢價收購盤活鉅創公司土地、房產、設備，建設如意產業園，在盤活鉅創公司閑置資源的同時，實現了“鳳凰涅槃”的目的。

（二）幾點思考

1.深度分析“僵尸企業”的致“僵”原因，確認企業的“核心競爭力”，是事關“僵尸企業”處置工作方向的根本性、基礎性工作。面對已經或者即將進入破產程序的“僵尸企業”，《破產法》列舉的資不抵債、不能清償到期債務等法律事實，從法律上講屬于破產原因，是啟動破產程序的法定事由和法律依據。但企業致“僵”原因千差萬別。破產企業有兩個層面的問題需要面對：一是總體負債情況；二是企業核心競爭力問題。企業負債無論多少，都屬于適用破產程序能夠解決的法律問題，而企業核心競爭力則更多的屬于一種商業和市場判斷。判斷企業是否具有核心競爭力，最主要的是看其產品的市場前景和利潤空間，在不考慮企業負債總成本的前提下，考察單位產品的投入（設備折舊、勞動力報酬）與產出（銷售價格）。只有企業產品具有價格和市場競爭力，才能認定企業具有核心競爭力，才有適用重整程序進行司法挽救的價值。上述案例1選擇清算、案例2選擇重整，方向選擇的依據都是企業本身的實際情況。

2.重整、清算與不同類型的“僵尸企業”相對應，都屬于盤活、配置市場資源的法定方式。重整針對的是存在核心競爭力的企業，著力點是“激活”，目的是挽救企業的營運價值，促進資源有效配置。清算則針對生存能力喪失殆盡的“僵尸企業”，著力點是“盤活”，目的是淘汰落后產能，盤活存量資產。

3.要準確把握中央經濟工作會議要求，堅決防范重整程序的庸俗化理解和不當濫用現象。中央經濟工作會議提出，要“盡可能多兼并重組、少破產清算”。其實，兼并重組過程中既可以適用重整，也可以適用清算。認為兼并重組就必須適用重整程序，是對法律程序的誤解，是對中央經濟工作會議相關表述的誤讀。應當明確，清算也是一種配置資源方式，也可以實現兼并重組的目的。

二、關于“僵尸企業”的重整模式選擇問題

（一）典型案例

1.中航鈦業有限公司破產重整案

中航鈦業有限公司是航空航天高性能鈦合金材料工程化和產業化的高新技術企業，取得“武器裝備科研生產許可證”，部分產品成功用于軍品制造。受經濟下行及金融環境影響，因資金鏈斷裂，不能清償到期債務，且資不抵債，符合破產條件。基于對企業核心競爭力的考量，初步考慮選擇重整程序。

2.淄博鉅創紡織品有限公司破產重整案

鉅創公司在考慮啟動重整程序時，企業的商業信譽喪失殆盡，戰略投資人對下一步可能存在的諸多隱性債務風險顧慮重重。立足克服障礙、促成重整，法院著手探索適用出售式重整模式。通過對債務人企業營業資產的出售，隔斷了收購者與破產企業原有債務的聯系，保障其不受到在重整程序中未處置債權的繼續追討。

（二）幾點思考

1.兩種模式的特點。目前，在破產法學界有兩種重整模式：企業存續型重整與出售式重整。企業存續型重整的標志性特點是保持原有法人資格存續，在原企業外殼之內進行重整。出售式重整的標志性特點是不保留原債務人企業的存續，在事業轉讓之后將債務人企業清算注銷。

2.出售式重整的適用條件。一是企業商業信譽、銀行信譽喪失殆盡，原企業法人外殼沒有繼續保留的價值；二是原企業法人治理結構和經營管理無法改善和運轉；三是若保留原企業法人資格，重整后的企業面臨債務增加的風險。對于具備上述特點的“僵尸企業”適用出售式重整，在保護企業運營價值方面具有普遍性意義。

3.存續型重整的適用條件。一是原企業法人外殼具備某種市場或領域的稀缺性或獨占性。二是新介入的戰略投資人與原企業的技術團隊、管理團隊能夠形成一個各方利益均衡、共謀企業發展的“兼容”格局。三是戰略投資人“激活”原企業產生的商業價值，遠遠高于采納存續型重整模式所付出的代價。

三、關于“僵尸企業”資產管理方式如何優化問題

（一）典型案例

1.山東省淄博醫藥采購供應站破產清算案

山東省淄博醫藥采購供應站破產清算，對破產財產的管理模式：由于債務人破產財產處置需要一個過程，管理人對破產財產（主要是沿街商業房）對外出租，收取租賃費用，使債務人破產財產保值增值。

2.淄博蘭雁集團有限公司破產重整轉清算案

淄博蘭雁集團有限責任公司重整轉破產清算以后，資產管理模式是：由戰略重組方先期以租賃的方式租賃蘭雁集團的有效資產進行生產經營，實現兩個效果：一是使企業有效資產保值增值，二是原債務人企業職工繼續在崗。

3.淄博鉅創紡織品有限公司、淄博恒豐服裝有限公司破產重整案

高青縣人民法院在審理鉅創公司、恒豐公司兩案過程中，由管理人將公司整體資產托管給戰略投資人經營管理。從實際效果看，采用“資產整體托管”模式能夠達到生產不停、隊伍不散、市場不丟的效果。

（二）幾點思考

1.“僵尸企業”資產管理，應當確立“避免貶值、確保保值、力求增值”的管理目標。管理混亂、資產閑置是當前“僵尸企業”的一種常態，進入破產程序后，一定要強化“破”中有“產”的理念。即使是破產清算程序，管理人也要立足債務人財產的客觀狀態，以“避免貶值、確保保值、力求增值”為目標，科學制定并落實負責人的資產管理方案，避免閑置浪費，力爭保值增值。

2.“僵尸企業”資產管理，應當盡可能設計適當的管理模式，保持有效資產的正常運轉。上述案例2的租賃、案例3的托管，都是在現行法的“債務人自行管理”、“管理人管理”兩種方式下，通過專業團隊運營企業資產的合法模式，值得借鑒。

3.“僵尸企業”資產管理，應當以“設備運轉、職工上班、市場保持”為最佳狀態。當前的“僵尸企業”，在資產管理模式上，普遍存在“兩難處境”：一方面，原企業法人治理結構和經營管理無法改善，債務人自行管理方式不具有可操作性；另一方面，管理人并不具備特定行業的經營管理經驗，難以有效管理公司經營事務并實現對公司財產的維護和保值。上述案例2是清算程序中的以租賃方式運作的整體接盤，案例3是出售式重整中的以托管方式運作的戰投承接，均達到了“生產不停、隊伍不散、市場不丟”的效果，值得借鑒。

四、關于“僵尸企業”資產變現方式如何優化問題

（一）典型案例

1.山東天福制藥廠破產清算案

山東天福制藥廠破產清算中，中介機構對破產財產的評估值過高，導致法院委托拍賣兩次均流拍。經管理人提議，召開債權人會議，由拍賣機構參加債權人會議對拍賣過程、資產現狀、市場詢價情況進行說明，由債權人會議決定拍賣方式、拍賣機構和保留底價，債權人會議全票通過由管理人提議的委托指定拍賣機構進行拍賣及拍賣保留底價。債權人會議后，管理人根據債權人會議決議，委托拍賣機構再次進行拍賣，順利成交。

2.淄博邦德陶瓷有限公司破產清算案

邦德公司破產清算程序中，其陶瓷設備評估值占總資產的三分之一，但只能作為廢品處置，唯一具有變現優勢的為地理位置較為優越的土地。為此，在財產處置過程中采用了不動產與動產分別打包拍賣的方式，土地、房產最終以80%的比例變現。買受人競得后擬拆除地上建筑物，再投資5000萬元開發商業地產，既實現了財產變現“價值最大化”目標，又淘汰了落后產能并盤活了土地資源。

3.淄博鉅創紡織品有限公司、淄博恒豐服裝有限公司破產重整案

鉅創公司重整中，戰投公司以協議方式溢價收購全部破產資產并承接了全部職工。恒豐公司重整中，戰投公司以評估價的87.7%的價格協議收購全部破產資產并承接全部職工。兩個公司的資產變現均實現了財產價值變現“最大化”目標，也實現了市場要素的最佳結合，保持了破產企業整體生產功能的延續。

4.淄博熱電股份有限公司破產清算案

淄博熱電股份有限公司破產清算一案中，企業破產資產中的部分房產等企業固定資產存在占用周邊村莊集體所有土地的情況，甚至存在作為企業破產財產的部分基礎設施（供電設施、供水設施）與周邊居民生活區共同使用的情況，破產資產變現難度大，需管理人和法院協調處理的問題多。我們的做法是：管理人首先對瑕疵財產進行深入調查，詳細了解瑕疵資產的客觀狀況，并制作《瑕疵資產狀況調查報告》。報告完成后，管理人將該報告向債權人委員會匯報，由債權人委員會決定是否按照破產資產一體化處理方案的要求公開拍賣瑕疵資產。如果債權人委員會決議將瑕疵資產與破產資產整體拍賣，拍賣機構在發布的拍賣公告將向不特定的競買人全方位公布瑕疵資產存在的問題。競買人報名競拍瑕疵資產的，在拍賣之前管理人負責與競買人簽訂《破產資產瑕疵狀況告知書》并告知競買的后果。競買人購買破產資產后，管理人負責資產過戶手續及續租協議的辦理事宜。如管理人辦理后續問題中遇到障礙，法院負責通過與政府房屋管理、土地管理、社區居委會建立的協調聯動機制，解決好瑕疵資產拍賣后的過戶及管理問題。

5.沂源縣絲綢公司破產清算案

沂源縣絲綢公司破產清算一案中，房屋作為企業破產資產，而土地使用權屬山東省絲綢集團公司所有，如對破產資產進行拍賣處置，則會造成競買人購買房屋后無法辦理房屋占用土地的產權過戶手續。我們的做法是：法院負責與山東省國有資產投資控股有限公司、山東省絲綢集團有限公司協調，爭取山東省絲綢集團有限公司同意并委托管理人將土地使用權變現。管理人在取得山東省絲綢集團有限公司的授權委托之后，向債權人會議進行專項匯報，取得債權人會議一體化處置破產資產的決議。管理人再申請法院委托山東產權交易中心對破產資產進行公開拍賣處置。拍賣機構按照管理人要求及山東省國有資產投資控股有限公司關于國有資產處置的政策規定，在山東省產權交易中心交易平臺，對本案涉及的國有資產及破產資產進行處置。資產變現后，將土地使用權變現所得及時向山東省絲綢集團公司過付。

（二）幾點思考

1.“僵尸企業”財產評估與變現需求相脫節情形下的依法、變通處理。“僵尸企業”進入破產程序，破產財產在委托評估過程中，評估機構的評估往往和破產財產變現的現實需求相脫節，導致破產財產評估價值虛高，破產財產變現困難，破產案件久拖不決。上述案例1中，根據《企業破產法》第112條關于“變價出售破產財產應當通過拍賣進行。但是，債權人會議另有決議的除外”的規定，通過引導債權人通過債權人會議表決的形式就破產財產變現形成決議，實現了破產財產的快速變現，提高了破產案件審理效率。

2.“僵尸企業”財產“整體變現”與“分體處置”方式適用的不同情形。一是對具有某些潛在優勢“僵尸企業”的資產進行變現，盡可能確保破產財產完整性，采取整體變現的方式。它的特點是：由于生產經營及配套設施相對完整，買受人權利集中，適宜投資人進行投資收購并重建勞動組合，恢復生產經營，對投資人參與競買有較大的吸引力。整體變現的方式比較靈活，既可以采用協議方式，也可以采用拍賣方式。上述案例3中兩企業財產均采取協議方式。二是對于生產功能恢復困難的淘汰行業“僵尸企業”，可采取分體拍賣的方式。它的特點是：企業的機器、設備一般屬于市場淘汰范圍，難以變現；土地、房產再利用價值較高，在剝離機器、設備后對于投資人有一定的吸引力。上述案例2即適用的分體處置方式。

3.“僵尸企業”權利瑕疵財產變現難題的兩種處理模式。權利瑕疵破產財產的變現難題，主要表現為：破產企業地上建筑物所有權與土地使用權分離，導致無法變現；劃撥土地上存在第三方權利，對破產工作形成障礙等等。上述案例4在破產資產處置環節探索實行了“瑕疵破產財產公示——參與拍賣競買人簽署保證協議——管理人主導資產處置——法院托底保障過戶”的瑕疵破產財產處置模式，案例5探索實行了“破產資產與第三人資產合并處置按比例分配”的破產資產處置模式。這種資產處置模式，既符合國家關于國有資產處置變現的相關規定，也實現了破產資產盡快變現，又確保了資產競買人取得瑕疵資產后辦理完整的產權手續，最大限度維護了債權人利益，取得了良好的社會效果。

五、關于“僵尸企業”投資人招募機制如何優化問題

（一）典型案例

1.淄博蘭雁集團有限公司破產重整轉清算案

淄博蘭雁集團有限公司屬于重整未成轉清算的案件，但蘭雁集團復雜的歷史背景、沉重的債務和龐大的企業包袱，決定了盡管是破產清算，但企業徹底解困的關鍵，仍然是引進有實力的戰略投資人。在與前后十幾位投資者談判未成后，蘭雁集團管理人根據投資人的經營領域和關注重點，初步確定天虹集團和上篩公司，選擇蘭雁集團的不同資產作為談判標的，最終達成先租賃經營、后整體收購的投資運營協議。

2.淄博邦德陶瓷有限公司破產清算案

邦德公司資產處置中，管理人全部委托拍賣機構招募投資人，法院、管理人僅對招募公告、拍賣、過戶等環節進行全程監督，保證資產處置的合法性和公開性。

3.淄博恒豐服裝有限公司破產重整案

恒豐公司在第一次債權人會議召開前，資產、負債情況已經初步明晰。據此，高青縣人民法院在指導管理人開展招募投資人工作過程中，要求投資人必須屬于服裝行業，并可提供完善的管理制度和生產技術，還要全盤接受恒豐公司資產和職工。管理人通過招商部門聯系到江辰公司，并由政府一名副縣長出面簽訂了投資意向書，由政府為其提供招商引資的政策條件。之后，江辰公司的子公司卓豐公司與管理人簽訂參與重整協議，以評估價格87.7%的比例接盤恒豐公司全部資產及全部職工。管理人以上述協議為基礎制定了重整計劃草案提交債權人會議表決通過并經法院裁定批準后，卓豐公司接受了恒豐公司全部職工并將重整資金打入管理人賬戶，重整計劃得以順利執行。

（二）幾點思考

1.面對當前繁重的“僵尸企業”處置任務，投資人招募應當避免幾個認識上的誤區。在破產過程中，引進投資人注入資金并優化企業，最大限度償還債務并保留現有成熟技術工人與管理團隊，對于避免破產清算帶來的大量職工失業問題、維護社會穩定、促進區域經濟發展、增加地方及國家財政稅收收入等具有十分重要的意義。上述案例1采取的“清算程序”中的“分段招募”、“先租后購”、“以購代投”等做法，初步糾正了近年來人民法院在投資人招募問題上的一些認識誤區。

2.面對適用破產重整程序的“僵尸企業”，投資人招募主體和招募程序有其復雜性。招募破產重整的投資人，除具備資金實力外，還必須滿足以下條件：投資人行業應與重整企業具有密切關聯并可提供完善的管理制度和生產技術，能夠提高重整企業的競爭力，挽回原客戶對重整企業的信心。招募程序一般分為三個階段：一是，投資人與政府之間應簽訂投資意向書，由政府為其提供招商引資的政策保障。二是，投資人與管理人簽訂參與重整協議，由投資人根據管理人的要求承諾提供投資資金等重整條件。三是，重整計劃通過、批準和執行。

3.面對適用破產清算程序的“僵尸企業”，投資人招募主體一般為拍賣機構，必要時可以通過政府招商平臺發布招募信息。在破產程序中，招募投資人除了發揮法院和管理人團體平臺作用外，必須緊緊依靠當地黨委政府，通過招商引資等多種渠道發掘潛在投資人。一般來說，破產清算案件的接盤者只要具備足夠的實力和能力，能夠提供充足資金購買破產資產用于償還債務即可。法院和管理人在此過程中一般可委托拍賣機構招募投資人，必要時可通過政府招商平臺發布招募信息。上述案例2由拍賣機構運作，法院、管理人把關，取得了較好效果。

責任編校：康靖

作者單位：（淄博市中級人民法院）