從一起典型案例談金融債權的保護

陸繼芬 張家港農商行德積支行

從一起典型案例談金融債權的保護

陸繼芬 張家港農商行德積支行

2015年，德積支行在張家港農商行總行的正確領導下，并緊緊團結以唐文海行長為核心的領導班子周圍，分享財商知識，公益圓夢，所轄企業轉型升級，各項業績取得了大豐收，經營目標責任制、卓越服務取得第一名，存款營銷連續三年位列全行前三，特別是清收所轄張家港市華福氨綸紗廠老賴不良貸款，在“唐氏療法”下，本金欠息罰息一并收回，有力地保護了金融債權，受到了總行的特別嘉獎！

隨著供給側改革的不斷深入，企業通過破產推陳出新，以實現轉型升級，有的調整產業方向，于是，保護金融債權也成為金融業內關注的熱點、難點和痛點。但由于社會信用體系的不健全和法制建設的不完善，加之執法環境不暢，金融債權的保護呈現出社會性、復雜性等特點。根據中國法制建設進程，特別是新《破產法》的實施，結合張家港農村商業銀行德積支行，全力清收張家港市華福氨綸紗廠老賴不良貸款，保護金融債權的典型案例，對金融債權保護過程中出現的問題進行淺析，并提出相應的對策和政策性建議。

一、銀行保護金融債權過程中出現的問題

（一）清收小額貸款難。銀行金融債權保護過程中，貸款戶不良貸款沉淀總額大、單筆金額小、戶數多、分布廣，加之城鄉一體化建設不斷深化，農民對土地的依賴性大大減小，有的農民承包大面積土地集約化種植、經商辦企業人員逐年增多，接受供給側改革的挑戰，不斷推陳出新，轉型升級，打造企業核心競爭力。但是，不少拆遷戶更是多處置房置業。有的投資順利，有的經營不善，有的調整產業方向（比如華福氨綸），有的誤入各類財務陷井；還有的突然染上黃賭毒惡習，一夜回到解放前。小額貸款戶不良貸款貸后檢查工作量加大，難度變高，清收工作困難重重。但是，德積支行在破解華福氨綸老賴時，對于貸后檢查工作更是加大了工作的廣度和深度，以存款營銷貸款戶和其關聯方、特別是農商行股東內線為抓手，多角度全方位動態監測貸款戶，以盡量降低清收工作的難度。

（二）依法收貸難。銀行采取各種措施，仍不能收回不良貸款本息時，在萬般無奈之下，不得不采取最后一個手段：依法起訴。由于社會誠信不足，執法環境不暢，依法收貸呈現出成本高、效率低、執行難和舉證難的特點。

1.成本高。依法收貸從起訴到執行需要繳納訴訟費、保全費、執行費、評估費、拍賣費等。

2.效率低。根據民事訴訟法的規定，依法收貸從提起訴訟到申請執行，應經立案、送達、交換證據、開庭審理、判決、上訴、申請執行等程序，少則半年，多則兩三年，更有甚者遙遙無期。

3.執行難。依法收貸進入執行程序后，一方面債務人千方百計轉移資產，逃避債務，另一方面想方設法打通執行關節，調動各種關系向執行人員施加壓力。法院執行人員人熟、地熟、情也熟，因各種原因，迫于各種壓力，總是拖延執行。

4.舉證難。一方面債務人轉移、隱匿資產，有能力履行拒不履行，另一方面貸款銀行無法搜集、提供有關債務人財產線索的證據，人民法院無法執行。債務人有錢不還，長期逍遙法外。

所以，由于德積支行領導班子深知訴訟的艱巨性，總行考核期將會拉長，果斷采取直接追究連帶責任保證擔保人德豐集團責任。

（三）處置抵貸資產難。銀行通過協議或者人民法院裁定以資抵貸，高價取得抵貸資產后，不僅變現難，而且成本高，尤其是抵貸資產為房產的，變現成本更高。銀行自行處理抵貸房地產，可省評估費和拍賣費。雖評估費、拍賣費可減，但交易稅費難逃，需要交納兩次交易稅費。第一次是從債務人過戶到銀行，第二次是從銀行過戶到買受人。所以，德積支行沒有從抵貸資產入手，而是直接追究連帶責任保證人德豐集團責任。

（四）防止債務人轉移資產，逃避債務難。部分債務人通過各種手段取得貸款后，想盡一切辦法轉移資產，逃避債務。債務人一般通過以下方式轉移財產，逃避債務：一是通過不正當交易和虛假交易將公司資產轉移到關聯公司和股東個人名下，造成公司經營困難、資不抵債，通過倒閉或破產，最終達到逃避債務的目的。二是通過低價變賣財產，將資產轉移到與債務人串通好的其他單位和個人手中。三是對大量到期債權不及時主張權利，導致債務人到期債權超過訴訟時效。四是債務人賄賂與貸款銀行工作人員，內外串通。貸款銀行工作人員一方面不及時發送貸款到期催收通知單，導致訴訟時效結束，使貸款銀行喪失勝訴權；另一方面，貸款銀行在法律文書生效后不在法定期間內申請執行，導致執行時效結束，人民法院對超過執行時效的生效法律文書不予執行。總之，債務人通過以上方式，最終達到逃避償還銀行貸款本息的目的。但是，德積支行全體工作人員特別是領導班子，作風過硬，黨性強，從無與企業有經濟上的瓜葛，所以在清收不良貸款時，執行力強，措施到位，效果明顯。

二、金融債權保護過程中的對策

金融債權保護過程中，清收、轉化、處置不良貸款雖然困難重重，但銀行只要認真研究，建立起一套以利益驅動為核心的激勵機制，制定出一個清收、轉化、處置不良貸款的科學方案，充分運用各種法律制度，完全能夠有效地清收、轉化、處置不良貸款，在最大限度內降低不良貸款的損失。

（一）建立市場機制清收不良貸款。每一戶不良貸款的成因不同，如僅依靠貸款銀行有限的力量來清收，不僅效果不佳，反而會因清收不良貸款而影響了其他業務的正常開展。社會力量涉及各類部門、各種機構、各方人員（如律師事務所、拍賣公司、投資機構、地方各級人民政府、社區村委會各級黨員干部），人力資源豐富，信息詳細準確，催收方式靈活多樣，具有貸款銀行所不具有的優勢。如果引入市場機制，充分利用社會力量清收不良貸款，必將加速不良貸款清收進程，有效處置不良資產。

（二）靈活利用債權債務轉移、代位權、撤銷權等法律制度清收不良貸款。債權債務轉移、代位權和撤銷權等法律制度是清收不良貸款中常用的法律制度，尤其是把上述三種法律制度結合起來清收不良貸款，往往會收到意想不到的效果。

（三）加大跟蹤監控力度，全面實施封閉監管。項目貸款金額大，牽涉關系多，抵押物變現難。尤其是連帶責任擔保人德豐集團房地產開發貸款，抵押物多為在建工程，“一女二嫁”現象嚴重，處置成本更高，變現難度更大，處置效率更低。如果依法起訴，訴訟成本高，效率低，不能享有優先受償權（依合同法和最高人民法院司法解釋，商品房預購人和建設工程承包人和稅務機關享有優先權，抵押權次之），訴訟風險大（保全財產不能變現時，將可能出現以高估財產抵貸）；如不依法起訴，保全抵押物，開發商又會出售抵押物，增加收貸的難度。對這類貸款，貸款銀行決不能輕易言訴，應當摸清開發商心理，動之以情，曉之以理，向開發商施加壓力，迫使開發商與貸款銀行達成監管協議。監管協議應當明確約定雙方的權利義務，由開發商自行定價售銷房產，由貸款銀行派員接管全部房產鑰匙，控制售房合同專用章和財務專用章，貸款銀行所派人員收取售房款存入專用還貸帳戶，用于清償貸款本息。

（四）關聯企業、公司或者項目股東提供連帶責任保證擔保。借款人取得貸款后，尤其是股份有限公司、有限責任公司取得貸款后，通過與關聯公司、股東進行不正當交易，轉移財產，逃避債務，使銀行遭受巨大貸款損失。為了有效防止借款人轉移資產，逃避債務，以利于不良貸款的清收，貸款銀行應當要求借款人的關聯企業、公司的股東及其配偶為貸款提供連帶責任保證擔保。

張家港農商行德積支行成功破解華福氨綸紗廠老賴，絕招主要是追究保證人責任。在連帶責任保證擔保的情況下，商業銀行既可以先參加破產程序，申報全部債權并參加破產財產的分配，然后就不足清償的部分向保證人追償，這與一般保證擔保的處理情況相同。也可以在獲知被保證人破產的情況后，及時通知負有連帶責任的保證人，要求保證人承擔償還全部貨款本息的責任。這樣就由保證人在其承擔保證責任的范圍內參與被保證人破產財產的分配，銀行就不直接參與破產程序。[1]于是，德積支行直接要求連帶責任保證人德豐集團償還全部貸款本息，本金，利息罰息一并收回。

三、金融債權保護過程中的政策性建議

金融債權保護過程中，清收、轉化、處置不良貸款是一個復雜的社會問題，涉及社會各方面、各部門的利益。因此，清收、轉化、處置不良貸款應當爭取社會各方面的支持，尤其需要創新司法制度，構筑清收、轉化、處置不良貸款的法律框架，為不良貸款的清收、轉化、處置提供司法保障。

（一）建議減免處置抵貸資產稅費。不良貸款處置在一定程度上講，就是對抵貸資產的處置。房產在抵貸資產中占有絕對的比重，貸款銀行在處置抵貸房產時需要支付高額的交易稅費。因此，從一定意義講，高額稅費成為銀行處置抵貸資產的瓶頸。西方國家為了加速銀行業處置不良資產，穩定金融秩序，促進經濟發展，提供了稅收上的優惠和法律上的支持。建議中國在處置銀行的不良貸款時，同樣給予國有不良資產管理公司減免稅費的扶持。

為了加快金融體制改革的步伐，使農村金融與國際金融業早日接軌，建議國家應當在處置不良資產方面給予銀行更大的支持，減免銀行在處置不良資產過程中所產生的費稅。這對張家港農村商業銀行加速不良資產的處置，更好地支持城鄉經濟發展，尤其是支持“新三農”和縣域經濟的發展具有十分重要的意義。

（二）改革訴訟費、執行費繳納方式。根據《人民法院訴訟收費辦法》，訴訟費應當由原告繳納，執行費由申請人支付，無論勝敗、也無論能否執行兌現，風險均由原告和執行申請人承擔，而人民法院不承擔任何風險。這種訴訟費繳納辦法不利于保護當事人的合法權益，也不利于調動法院加大執行力度的積極性。這種訴訟費繳納制度，在一定程度上加大了銀行清收不良貸款的難度。

正因為如此，訴訟費繳納方式的改革勢在必行。建議中國借鑒國際司法經驗，實行訴訟費用擔保制度。提起訴訟時，由原告提供訴訟費用擔保，如敗訴，法院扣收訴訟費用，若勝訴，解除訴訟費用擔保，訴訟費用由敗訴方承擔。同時申請人申請執行，不繳納執行費用，由人民法院在執行款項中扣收訴訟費和執行費。這種訴訟費用繳納方式，有利于人民法院加大執行力度，保護訴訟當事人的合法權益，改變贏了官司輸了錢的不公正現象，提高司法形象。

（三）依法采用強制措施，追究債務人刑事責任，加大執行力度。《民事訴訟法》和相關司法解釋專章規定了執行程序，規定了拘傳、拘留等強制執行措施。《刑法》中還規定了詐騙罪、妨害執行公務罪、拒不履行生效判決、裁定罪等相關罪名。然而在司法實踐中，人民法院因種種因素，很少通過采用強制執行措施來加大執行力度，更別說依法追究已構成犯罪的債務人的刑事責任。特別是部分地方行政官員，借口維護社會穩定，人為限制強制執行措施的運用，加劇了清收不良貸款的難度。從新《刑法》施行到目前為止，某些城市僅有一例因拒不履行生效判決而被追究刑事責任。這種有法不依、執法不嚴、違法不究的現象，加劇了清收不良貸款的難度。因此，建議依法采取強制措施，加大執行力度勢在必行。尤其是對已構成犯罪的債務人，應當以詐騙罪、妨害執行公務罪、拒不履行人民法院生效判決、裁定罪等罪名定罪量刑，維護債權人的合法權益，保障司法公正。[2]

（四）推行交叉執行制度。交叉執行制度是指申請人在受理執行案件的人民法院在合理的期限內不能滿足申請人的請求，申請人民法院將執行案件移送上一級人民法院，由上一級人民法院將執行案件指定給其他人民法院執行的一種法律制度。張家港農村商業銀行跨區域發展，異地支行不良貸款的清收，有些就來源于地方行政干預。建議實施交叉執行制度，就有利于排除地方行政干預，減少執行法院壓力，加大執行力度，有利于貸款銀行依法清收不良貸款。

（五）建立強制取證據制度。強制取證是指偵查機關根據申請人的請求，以強制手段對有關當事人的財產進行調查取證，作為人民法院進行財產保全和強制執行的證據。

根據我國現行有關法律的規定，民事訴訟實行誰主張誰舉證的原則，執行程序也不例外，被執行人財產線索主要依靠申請人自行提供，人民法院不能采用偵查手段調查搜集證據。因此，申請人由于無法取得被執行財產證據，即使被執行人有財產可供執行，但由于被執行人轉移、隱匿財產，申請人和人民法院無法搜集到相應的財產證據，對被執行人無法強制執行。

強制取證制度，就是為了解決申請人和人民法院無法搜集財產證據所設計的一種法律制度。建議從立法上予以確立，這對加大人民法院執行力度，維護當事人的合法權益都具有十分重要的現實意義。[3]

目前，農商行德積支行取證企業財產證據，主要是以下四種方法：一是把借款人打入“黑名單”，無限放大其違規成本；二是鎖定關聯方，提供連帶責任保證擔保責任；三是安插“股東內線”，企業可償資產藏無可藏；四是追究破產企業出資人責任。德積支行現有成功做法是領導班子利用人熟地熟優勢，利用股東內線，摸清華福氨綸的出資人構成和連帶保證責任擔保情況，以及可償資產的全部資料后，有效采取了較為簡單的方案，直接追究連帶責任保證擔保人德豐集團責任，取得成功清收實效。

（六）建議制定有效有序競爭的市場經濟秩序。馬云說過：“很多時候，一家好的企業不是輸在技術上，而是輸在一份文件上。”實踐證明，政府強勢主導產業時，一哄而上，市場經濟缺乏有效有序競爭，最終帶來的是社會資源浪費，過度開發，竭澤而漁。張家港市華福氨綸廠法人就是這樣認為的，輕紡行業過度上馬，社會資源嚴重浪費，沒有繼續經營下去的必要，最后演變成德積支行清收不良的老賴。所以，不管是輕紡行業，還是如今正強勢宏觀調控的房地產業，或者其他行業或產業，建議都要動態制定有效有序競爭的市場經濟秩序。

[1]王欣新：《破產法》，中國人民大學出版社2011年版

[2]張明楷：《邢法學》，法律出版社2016年版

[3]龍宗智：《證據法的理念、制度和方法》，法律出版社2008年版

陸繼芬，女，碩士研究生，張家港農商行德積支行，柜員。