完善混合所有制經(jīng)濟(jì)中國(guó)有股權(quán)的法律制度

陳占林

摘 ?要：國(guó)務(wù)院、國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)以及地方人民政府，為混合所有制模式出臺(tái)了大量的行政法規(guī)和規(guī)章，與這種所有制模式相適應(yīng)的法律技術(shù)研究應(yīng)同步跟進(jìn)。

關(guān)鍵詞：混合所有制;法律制度;國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì);股東;董事會(huì)

一、進(jìn)一步明確混合所有制經(jīng)濟(jì)中代表國(guó)有股權(quán)的股東的法律地位

無論是國(guó)有股權(quán)，還是非國(guó)有股權(quán)，對(duì)于公司來講，都是公司自物權(quán)，即公司集體自物權(quán)，但要注意，對(duì)于非國(guó)有股權(quán)，其股東既是股權(quán)的主體，又是自物權(quán)的主體。該股權(quán)無論是留在公司中，或者退出公司，都與其有著切身的利益，而反觀國(guó)有股權(quán)，是沒有法定自然人股東的。 在某一公司中，代表國(guó)有股權(quán)的是國(guó)有資產(chǎn)管理部門委派的代表，該國(guó)有股權(quán)與該代表沒有直接經(jīng)濟(jì)上的利害關(guān)系，有的只有法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，如果該國(guó)有股權(quán)喪失，該代表在經(jīng)濟(jì)利益上是沒有損失的，只是在法律層面上有被追責(zé)的可能。由于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的復(fù)雜性，企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗，究竟是經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，還是人為所致，是很難判斷的，所以，幾乎沒有任何代表國(guó)有股份的經(jīng)營(yíng)者因?yàn)榻?jīng)營(yíng)失敗而被追究責(zé)任。 有鑒于此，國(guó)家應(yīng)更具體地規(guī)范國(guó)有股股東的法律制度。

二、進(jìn)一步完善含有國(guó)有股份的混合所有制企業(yè)股份運(yùn)行制度

在混合所有制企業(yè)中，無論是混合所有的股份有限公司，還是混合所有的有限責(zé)任公司，國(guó)有的股份流動(dòng)性很差，其他所有制的股份流動(dòng)性很靈活。 只要公司存在，國(guó)有股份就在那里存在著，而其他性質(zhì)的股份，則可以依法任意的流轉(zhuǎn)。 國(guó)有股份相對(duì)于其他所有制的股份而言， 無論其他所有制的股份來與不來、去與不去，國(guó)有股份都在這里。

混合所有制企業(yè)中， 國(guó)有股份流動(dòng)十分困難，其主要原因是國(guó)有股份與其他所有制股份不同，其他所有制的股份屬于個(gè)人自物權(quán)，個(gè)人對(duì)其股份，擁有完全的處分權(quán)。 資本是追逐利潤(rùn)的，當(dāng)企業(yè)效益好的時(shí)候，這些個(gè)人資本會(huì)選擇留在企業(yè)，當(dāng)企業(yè)效益不好的時(shí)候，或者產(chǎn)業(yè)前景暗淡的時(shí)候，個(gè)人資本就會(huì)伺機(jī)脫離企業(yè)，或者轉(zhuǎn)移給新進(jìn)入的股東。 此時(shí)的國(guó)有股份無論是股份公司，還是有限責(zé)任公司，國(guó)有股份都是很難動(dòng)彈的。當(dāng)務(wù)之急是勇于讓國(guó)有股份流動(dòng)起來。如何流動(dòng)，首先可以在國(guó)有主體之間流動(dòng)，其次可以采取信托的方式， 同時(shí)還可以采用折讓的方式流轉(zhuǎn)。不能因?yàn)榱鬓D(zhuǎn)有風(fēng)險(xiǎn)就不流轉(zhuǎn)。因?yàn)橘Y本不流轉(zhuǎn)，是無法盤活的。

三、組建國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的資本運(yùn)行咨詢公司和國(guó)有資產(chǎn)投資與風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)公司

國(guó)有資產(chǎn)管理部門是政府機(jī)構(gòu)，對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)不予參與幾乎不太可能，但過度參與則不符合市場(chǎng)規(guī)則。如何有效地對(duì)經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)行事前、事中、事后的管控，組建國(guó)有資產(chǎn)投資公司、國(guó)有資本運(yùn)行咨詢公司和國(guó)有資產(chǎn)投資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估公司， 勢(shì)在必行。過去，國(guó)有資產(chǎn)管理部門在很大程度上承擔(dān)著國(guó)有資產(chǎn)運(yùn)行的事后監(jiān)督職能，而對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的運(yùn)行咨詢卻很少有人提及。 組建國(guó)有資產(chǎn)運(yùn)行咨詢公司，賦予一些經(jīng)營(yíng)專家職責(zé)與權(quán)力，在國(guó)有資產(chǎn)的投資、融資、交易、流動(dòng)、擔(dān)保、信用、信托等資本運(yùn)行活動(dòng)中，提供法律和經(jīng)濟(jì)咨詢。

為加強(qiáng)對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)管，有必要?jiǎng)澬?guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位，落實(shí)資產(chǎn)監(jiān)管與運(yùn)營(yíng)的責(zé)任人，化共有自物權(quán)為一定范圍內(nèi)的部分共有自物權(quán)，根據(jù)區(qū)劃的共有自物權(quán)的規(guī)模， 組建國(guó)有資產(chǎn)投資與風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)公司，秘書處為常設(shè)機(jī)構(gòu)，在秘書處設(shè)置動(dòng)態(tài)的投資與風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)專家名冊(cè)，由具有法律、經(jīng)濟(jì)等高級(jí)職稱的人員組成。

四、在含有國(guó)有股份的混合所有制企業(yè)中試行由監(jiān)事會(huì)推薦產(chǎn)生董事會(huì)

在含有國(guó)有股份的混合所有制有限責(zé)任公司中，對(duì)于國(guó)有董事，由監(jiān)事會(huì)推舉產(chǎn)生。我國(guó)的國(guó)有董事一直都是由國(guó)有資產(chǎn)管理部門直接任命， 通過幾十年的運(yùn)行，國(guó)有資產(chǎn)管理局任命董事的制度比較單一，且有一些難以克服的弊端。 由于國(guó)有資產(chǎn)只能形成名義股東， 建議國(guó)務(wù)院以及各級(jí)政府的國(guó)有資產(chǎn)管理部門在相關(guān)的公司中先選出監(jiān)事，組建監(jiān)事機(jī)構(gòu)，由國(guó)有資產(chǎn)管理部門提名，監(jiān)事機(jī)構(gòu)任免國(guó)有董事，以彌補(bǔ)國(guó)有董事難以從股東會(huì)產(chǎn)生、國(guó)有董事難以監(jiān)管的缺憾。

五、進(jìn)一步完善含有國(guó)有股份的混合所有制公司治理制度和公司運(yùn)行制度

很多人擔(dān)心含有國(guó)有股份的混合所有制企業(yè)中，民有股份因無話語權(quán)優(yōu)勢(shì)，會(huì)導(dǎo)致投資失敗。 而更擔(dān)心的是，由于國(guó)有股份天然的缺憾，使得實(shí)際股東無法到位，如果混合所有制沒有嚴(yán)格的公司治理制度結(jié)構(gòu)，會(huì)出現(xiàn)大量的直接的或間接的關(guān)聯(lián)交易、管理成本、運(yùn)營(yíng)成本。最終的結(jié)果是，國(guó)有股份僅僅只有一張殼，一個(gè)在賬面上有資產(chǎn)，而實(shí)際上一無所有的空殼公司。 上世紀(jì)末國(guó)有中小企業(yè)的承包制、租賃制的結(jié)果，應(yīng)該還記憶猶新。

含有國(guó)有股份的混合所有制經(jīng)濟(jì)最終將是一種系統(tǒng)完善的經(jīng)濟(jì)模式， 它不是發(fā)展經(jīng)濟(jì)的權(quán)宜之計(jì)，而是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)重要的經(jīng)濟(jì)形式。我國(guó)的國(guó)有經(jīng)濟(jì)運(yùn)行已經(jīng)有幾十年了，國(guó)有資產(chǎn)體系龐大，國(guó)有資產(chǎn)的使用效率相對(duì)較低。發(fā)展含有國(guó)有股份的混合所有制經(jīng)濟(jì)，對(duì)之進(jìn)行系統(tǒng)的理論研究，迫切而且必要。 研究應(yīng)該從經(jīng)濟(jì)和法律兩條線進(jìn)行，重視理論與實(shí)踐的結(jié)合。

參考文獻(xiàn)：

[1] 張卓元.混合所有制經(jīng)濟(jì)是什么樣的經(jīng)濟(jì).求是.2014（8）.