試論企業合同法律風險管理與控制

陳小平

重慶華地工程勘察設計院 400042

試論企業合同法律風險管理與控制

陳小平

重慶華地工程勘察設計院 400042

企業合同法律風險具有持續性、整體性特點，單純地采用某一種方法難以有效實現風險管控目標。本文主要對企業合同法律風險問題進行分析，并在此基礎上就企業合同法律風險管控，談一下自己的觀點和認識，以供參考。

企業合同；法律風險；管控；研究

企業合同法律風險，即自合同簽訂、存續到最終結束，因合同主體的作為或不作為而造成與期望目標相背離，繼而對企業造成不利后果的可能性。隨著市場經濟體制改革的不斷深化，在激烈的市場競爭環境條件下，加強對企業合同法律風險管控問題研究，具有非常重大的現實意義。

1、企業合同法律風險問題分析

隨著社會經濟的快速發展，企業的風險管理水平雖然有所提高，但在經營管理過程中時常出現的合同法律風險問題依然屢見不鮮，常見的企業合同法律風險問題如下：

1.1 法律意識比較淡薄

當前的市場經濟，實際上就是一種法制經濟，同時也是契約性經濟，市場主體主要是通過簽訂合同來構建民事法律關系。如果簽訂的合同合法，則合同雙方的行為、權利義務都會受到法律的保護；相反，若企業主要經營管理者的法律意識比較淡薄，則很可能會給企業帶來風險問題。比如，一些企業的經營管理者不依法依規進行經營管理，違反程序、超越權限進行決策，而且多從個人利益出發來考慮問題，甚至無視法律法規；再如，一些企業在經營管理中對合同管理的重視度不夠，對合同管理理應發揮的事前風險防范、事中風險管控的認識不足，在同時又缺乏合同審查和風險辨識能力的情況下，一旦遇到合同法律風險問題，運用法律武器來維護企業合法權利的意識就會比較欠缺。

1.2 合同簽訂過程中的風險問題

企業合同簽訂時的風險問題，主要表現在三個方面。第一，對合同相對方主體的資信審查不夠深入。實踐中常見的問題是對合同相對方主體的合法性，如相對方企業的年檢、準入許可以及資質證明和履約能力等，對相對方自然人的資信和履約能力等的調查不嚴謹、不到位；第二，對簽約代理人的授權未作嚴格的審查；第三，簽訂的合同條款內容有欠缺。比如，合同中所約定的條款不具體，尤其是用詞不準確，或含糊其辭、或有歧義。這些問題的存在，都會埋下嚴重的風險隱患。

1.3 合同履行過程中的風險問題

合同履行過程中，因不可抗力、違約等情況的出現，而導致企業經濟利益受損，稱為履行合同風險。之所以會出現這樣的風險問題，除了外部不可抗力原因外，主要還是因為企業內部在履行合同時的管理不到位，對合同相對方的變化關注度不夠，以及對市場行情變化的預判不足，未能及時準確地發現風險征兆，最終導致經濟糾紛和損失。

1.4 因證據缺失而產生的合同法律風險問題

當企業的權益受到侵犯時，在具備足夠法律意識的前提下，企業必然要采用法律手段來維護自身的合法權益，在此過程中涉及的相關證據是第一位的。對于合同法律糾紛的證據而言，一般包括原件的合同文本、補充協議、談判記錄、往來的通信記錄等，以及質量檢驗報告、結算資料和相互之間經濟業務往來的有關憑據等。如果企業相關證據缺失，或者根本沒有保留有利的證據，則發生糾紛時必然會導致企業陷入被動狀態。

2、企業合同法律風險預防與管控策略

基于以上對當前企業合同法律風險問題的分析，筆者認為要想有效防控這些風險，一方面要不斷增強法律風險意識，另一方面還要進行全過程法律風險管控，具體分析如下：

2.1 轉變思想，增強風險意識

對于企業而言，其認識、防控風險的基本條件是合同法律風險意識的增強，同時這也是企業建立風險防控體系的基礎。一方面應當提高企業管理人員，特別是企業的主要經營管理者對合同法律管控的認知度；另一方面應當引導、鼓勵管理人員主動學法、維法和用法。在此過程中，企業應當大力宣傳風險防控知識、經驗交流，使各部門管理人員尤其是基層業務主管，真正地認知合同法律風險的危害及其管控的重要性。實踐中，企業應當不斷對全體員工加大培訓力度，增強全體員工的合同法律風險意識。

2.2 企業合同法律風險全過程管控

2.2.1 事前防控

第一，對合同主體資質嚴格識別和審查，強化事前防控。企業在合同正式簽訂前，應當嚴格審查對方的資信，包括審查對方企業的名稱表述是否完整準確，是否和對方營業執照上的企業名稱完全一致，法定代表人是否為營業執照上登記的法定代表人，授權代理人是否為企業授權委托書所委托授權的代理人，授權的權限范圍、有效期等。對履行金額較大的合同，還應進一步調查該企業的行業地位、商業信譽、產品的銷售渠道和市場份額，企業的履約記錄、企業財務報表上體現的盈利能力、是否受到任何行政處罰或者處罰是否對企業的商譽或履約能力等造成影響。

企業只要嚴格做好合同主體資質審查，就能有效避免因主體不合法可能產生的合同法律風險，同時這也是保證合同得以切實履行的首道防線。在市場經濟交往過程中，應當對交易對象資信進行嚴格的審查，并做好跟蹤管理工作，這就要求管理人員應積極開展簽約資質調查工作，及時準確地把握客戶狀況，建立客戶資信檔案，并做好動態維護管理工作。

第二，加大格式文本的條款審查力度，并爭取使用己方的格式文本。通過加大對格式文本的條款審查力度，能夠有效預防合同法律風險。書面合同能夠保證當事人準確理解合同內容和相關規定，對于避免爭執、方便管理，具有非常重要的作用。企業在書面合同訂立時，需優先采用規定的格式文本，究其原因，主要是因為這些合同范本內容比較嚴謹和完備，對于合同風險的防范以及工作效率的提高，效果非常的顯著，而且還可以有效減輕法務人員的合同審查難度。

同時，企業在簽訂合同時，還應當積極爭取使用己方的格式文本，爭取合同的起草權。一般而言合同起草方掌握主動權，其可以根據雙方協商的內容，認真考慮寫入合同中的每一條款，斟酌選用對己方有利的措詞，更好地考慮和保護自己的利益，從而盡量避免己方可能發生的損失，以及在損失發生的情況下如何獲得充分有效的救濟。因此，為了爭取在履約過程中或發生爭議時的主動地位，企業應制定自己的標準格式合同文本，并要求對方接受自己的格式文本。在制定標準文本時，應充分考慮企業所進行的同類交易行為可能面臨的法律問題和風險，以及出現該等問題或風險時有利于保護己方利益的最佳處理辦法。采用自己的格式文本，不僅能節省交易成本，更重要的是減少交易風險，以及避免以后可能出現的爭議。

2.2.2 事中管控

第一，企業合同承辦人員一定要有責任心，能夠積極督促合同的履行。在合同履行過程中出現問題時，應當嚴格按照現行的法律法規、企業管理制度等，積極與對方進行協商，必要時配合法務人員訴諸法律進行補救和應對。在合同履行過程中，應當強調合同承辦人員、管理人員必須嚴格依法依規，按照制度、程序辦事，志在維護企業權益，牢記責任。

第二，建立合同管理臺賬，對重大合同單獨建賬。企業法務人員根據合同管理臺賬，定期或不定期對合同履行狀況進行檢查，督促合同主辦部門按規定行使權力、履行義務。實踐中，常用的督促手段和方法是：對合同管理進行專項定期或者不定期督促檢查，讓法務人員能夠了解企業合同的履行狀況，通過檢查能夠及時發現合同在實際履行過程中可能遇到的問題，以便及時采取相應的應對措施，盡可能降低和減少可能面臨的各種法律風險。

第三，完善職能部門協調與制約制度，加強信息溝通。企業各部門應當加強協作，互相之間應當制衡，確保制度完備、手續齊全。特別是合同的實施部門應當加強與企業各管理職能部門的溝通聯系，及時反饋合同在履行過程中遇到的各種問題，摒棄傳統的“本位主義”思想。比如，銷售部門應當及時進行信息反饋，將合同訂立與發貨狀況、貨款回收狀況等通報財務、法務等管理職能部門。

2.2.3 事后管控

第一，企業合同事后管理應當與財務監管機制有效地銜接起來，突出合同法律風險管控點措施。實踐中可以看到，如果缺少這一環節，無論合同條款多么嚴密，也有可能成為風險防控的漏點。基于合同管理人員、財務管理人員關于付款審查的視角存在著差異，合同管理人員從法律視角出發，關注結算過程中的合同法律風險問題；財務管理人員更關心價和量的變化，同時還注重書面形式的可行性與真實性。針對這一問題，筆者認為企業在經營管理過程中，應當對“出血點”（存在風險問題點）進行不斷的放大，然后對其進行靶向管控。比如，對結算之前合同，特別是重大合同，作必要的法律審查與財務結算會簽，兩者相互配合，嚴格控制了入口與出口關。

第二，合同管理是一個法制宣貫的動態過程。對于企業法務人員而言，他們應當強力介入，并在合同法律審查過程中努力揭示存在的問題，可能出現的風險，同時這也說明“一個條款完備的合同要強于事后補救”。通過認真對待合同履行完成之前的法律審查，來確保企業利益不受損失。

第三，給予合同履行完成之前的法律審查來促進企業注重合同范本的應用。實踐中，通過對個案的梳理、提煉，用經驗教訓來指導實踐。通過對合同履行行為的分析和研究，促使企業拾遺補缺，更好地利用合同來有效化解客觀存在的法律風險。

結語

總而言之，企業合同法律風險時有發生，而且風險的管控是一個動態的、系統的工作，應當從人的思想意識、制度完善以及執行落實等方面，進行合同全過程的管控，只有這樣才能有效控制企業合同法律風險。

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