試論快遞經營主體的無證運輸卷煙行為

錢 鑫

(重慶市江津區煙草專賣局，重慶 402260)

無證運輸卷煙侵害了我國的煙草專賣品的運輸管理制度，是銷售假冒偽劣煙草專賣品、未在當地煙草專賣批發企業進貨必不可少的前置違法行為，也是各級煙草專賣局常見的卷煙違法經營行為。近年來，隨著快遞行業的高速發展，卷煙違法經營分子利用快遞進行卷煙運輸的情況屢見不鮮。例如:2014年5月20日，重慶市xx區煙草專賣局在當事人呂某某經營場所查獲未在當地煙草專賣批發企業進貨的中華(硬)50條，經過稽查員的仔細詢問，該批卷煙由當事人呂某某的老鄉王某將50條卷煙分裝25個包裹后通過快遞郵寄的方式快遞至呂某經營場所。呂某某表示，之前也曾通過快遞的方式在外地進貨。

筆者認為，利用快遞方式進行卷煙無證運輸將會成為違法分子的重要違法手段，因此，進行相關問題的研究，并及時完善相關法律制度實有必要。

一、快遞經營主體的卷煙無證運輸行為的認定

《中華人民共和國煙草專賣法》第二十二條規定:托運或者自運煙草專賣品必須持有煙草專賣行政主管部門或者煙草專賣行政主管部門授權的機構簽發的準運證;無準運證的，承運人不得承運。根據法律規定，快遞經營主體的無證運輸簡單說來就是快遞經營主體為無煙草專賣品準運證的寄件人運輸煙草專賣品的行為。由此，我們可以對快遞經營主體的無證運輸卷煙行為的進行具體分析。

(一)快遞經營主體在無證運輸卷煙中的承運人角色認定

承運，現代一般指承擔運輸之事，具體是指運輸企業承受托人委托運送貨物的行為。①百度百科．http://www．baidu．com/s?wd=%E6%89%BF%E8%BF%90＆ie=utf－8承運人，是指本人或者委托他人以本人名義與托運人訂立貨物運輸合同的人。《快遞市場管理辦法》第三條規定，快遞是指在承諾的時間內快速完成的寄遞活動。由此看來，快遞就是運輸合同的一種。在利用快遞進行卷煙的無證運輸中，無煙草專賣品準運證的寄件人委托快遞經營主體將卷煙寄遞到指定地點，從寄件人填好快遞單開始，其運輸合同即生效。在該法律關系中，寄件人為無證運輸的違法主體，快遞經營主體為無證運輸的承運人，收件人為無證運輸的終端，是寄件人的共同違法人。

《快遞管理辦法》指出，國家對快遞業務實行經營許可制度，經營快遞業務應當取得快遞業務經營許可。根據《煙草專賣法實施管理條例》規定，無證運輸的行為主體是具有完全行為能力的公民、法人及其他組織，因此即使快遞經營主體未取得快遞業務經營許可，只要在事實上從事為寄件人寄遞卷煙的活動，我們仍認定其為快遞經營主體性質的承運人。

值得注意的是，快遞經營主體在卷煙無證運輸中的承運人角色為一般常態，不排除快遞經營主體作為自運人實施無證運輸行為。

(二)快遞經營主體在無證運輸卷煙中的主觀認定

《煙草專賣法》第五十二條第三項規定:“承運人明知是煙草專賣品而為無準運證的單位、個人運輸的，沒收違法所得……”因此，承運人的主觀認識是承運人是否承擔違法責任的關鍵。無證運輸中的明知是指承運人明確知道或者應當知道其承運的物品是卷煙的一種認知狀態。在實踐中可以借鑒民法中“善意”的概念進行判斷，一是確實不知，二是法律沒有賦予其知道的義務，承運人在無證運輸時，非善意則為明知。①倪曉華，走出無證運輸的法律困境，北京市密云縣煙草專賣局，1009－0592(2014)06－135－02。《快遞市場管理辦法》第三十條規定:“……建立并嚴格執行收寄驗視制度，加強生產安全和應急管理。”雖然這一規定最初目的是為快遞安全，但是從側面也反映出快遞經營主體應當知道并且有義務知道所承運的物品，即快遞經營主體在無證運輸中是處于明知的認識狀態。

(三)快遞經營主體在無證運輸卷煙中的客觀行為

快遞經營主體作為承運人，其無證運輸行為建立在寄件人無證運輸行為的基礎上。《煙草專賣法實施條例》規定了郵寄煙葉、煙草制品應符合國務院有關部門規定。《國家煙草專賣局、郵電部關于恢復煙草及其制品郵寄業務的通知》第二條規定:郵寄卷煙、雪茄煙每件以二條為限。第三條規定:用戶郵寄煙草及其制品，每人每次限寄一件，不準多件郵寄。即一人一次只準寄一件，不準寄多件。在這里，一次的認定就顯得十分重要。從法條看，立法本意不是寄一件為一次，但也沒有規定一次的標準。筆者認為，在快遞經營單位當日工作時間內，寄件人的寄件行為均應納入為一次寄件行為，這也符合快遞經營單位當日收件，集中配送的快遞習慣。

二、物流快遞企業應當承擔的法律責任

本文前述案例中，寄件人王某一次性寄件25件，每件2條卷煙，實屬違法行為，為無證運輸中的超量郵寄。該快遞經營主體作為承運人，同樣實施了違法行為，應當承擔違法責任。

(一)運輸真品卷煙時應當承擔的法律責任

《煙草專賣法實施條例》第五十四條第三項規定:承運人明知是煙草專賣品而為無準運證的單位、個人運輸的，沒收違法所得，可以并處違法運輸的煙草專賣品價值10%以上20%以下的罰款。各級煙草專賣局在并處罰款的時候必須注意的是并處違法運輸的煙草專賣品價值。筆者認為，違法運輸的煙草專賣品應當是除去法律規定允許運輸的那一部分。如本文前述的案例中，如果對該快遞經營主體進行處罰，其沒收的違法所得應當是24件快遞的快遞運輸費用，罰款基數應當是48條卷煙的價值，而不是50條卷煙，這是各級煙草專賣局在法律實踐中極有可能忽略的重點。

(二)運輸假煙時應當承擔的法律責任

無證運輸假煙的行為在法律實踐中一直存在爭議，有的將其定性為無證運輸，有的將其定性為銷售假冒偽劣煙草專賣品，有的擇重處理。《煙草專賣法實施條例》第五十四條第(二)項規定:“……5．運輸無煙草專賣生產企業許可證的企業生產的煙草專賣品的……”從該法條規定可以看出，立法者將無證運輸假煙行為定性為無證運輸的從重情節。筆者認為應當忠于法條規定，在無證運輸假煙中，當無證運輸的案值未達到追究刑事責任的程度時，應當定性為無證運輸;當達到的刑事案件案值時，應當按照非法經營罪追究刑事責任，這里的經營應當從廣義的角度進行理解，包括生產、存儲、運輸、銷售等環節。

筆者認為，在無證運輸假煙的案件中，承運人的行為定性將不再單一地建立在托運人行為的基礎上，還要考慮承運人的認知問題。

1．快遞經營主體明知所運卷煙為假冒偽劣卷煙

當快遞經營主體認識到自己所運卷煙為假冒偽劣卷煙時，其承運人的身份將不復存在，參考共犯的概念，此時快遞經營主體已經變成了共同違法人，兩人有共同的故意，即將假冒偽劣卷煙運輸到指定位置;有共同的危害結果，侵害了卷煙正常的經營制度。

當無證運輸的案值未達到追究刑事責任的程度時，應當追究寄件人和快遞經營主體的行政責任，沒收違法運輸的煙草專賣品及違法所得。有人認為若無證運輸假煙的寄件人根本意圖是將該批卷煙運到指定地點經營時，兩者都應當在銷售假冒偽劣煙草專賣品和無證運輸中擇一處理［1］。筆者不認同此種觀點，首先從立法上來看，立法者將生產假煙、運輸假煙、銷售假煙規定為了3種違法狀態，則在實踐中就應有所區分，在銷售還只是寄件人的意圖，處于未然狀態時，違法運輸行為已經是實然狀態，應當按照實然狀態處理;其次從快遞經營主體來看，其承運人責任是煙草專賣品的運輸，其本身也只有運輸的故意，不應當按照銷售假冒偽劣卷煙的情節來進行處理。

《關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》第四條在共犯的認定問題中規定:“為運輸假冒偽劣煙草專賣品的……”因此，當無證運輸達到刑事案件案值時，快遞經營主體應當為非法經營罪的共犯，應當按照非法經營罪追究的刑事責任。

2．快遞經營主體不知所運卷煙為假冒偽劣卷煙

當快遞經營主體在不知道所運輸的卷煙為假冒偽劣卷煙時，根據善意原則判斷，快遞經營主體按照規定應該進行貨物的驗視，應當并且有義務知道他所運輸的是卷煙，但是他并沒有能力再進行進一步的判斷，準確判斷出所運卷煙的真偽。所以，當沒有證據能夠證明快遞經營主體知道所運貨物為假冒偽劣卷煙時，我們應當推定為快遞經營主體不知所運卷煙為假冒偽劣卷煙，只能按照無證運輸卷煙的規定對其進行行政處罰，即按《煙草專賣法實施條例》第五十四條第三項規定進行處罰。

三、快遞經營主體無證運輸行為的防治

(一)強化快遞經營主體法律責任追究

在無證運輸的法律實踐中，對于快遞經營主體的無證運輸行為，各級煙草專賣局并未認真對其進行法律責任追究，這樣一方面導致無證運輸的法律規定不能在實踐中得到有效運用，有違預防并處罰卷煙違法經營行為的立法目的;另一方面，這樣的法律應用盲區導致快遞經營主體對于自身違法行為的不清楚認識，在日常工作中不自知地配合了違法分子利用快遞經營主體進行無證運輸卷煙的行為。

快遞經營主體在利用快遞運輸進行違法運輸中具有橋梁作用，因此加強對快遞經營主體的法律責任追究，將會有效遏制該行為。另一方面，應當將快遞經營主體的違法行為納入其許可經營強制退出機制中。筆者建議，各級煙草專賣局查獲快遞經營主體的違法運輸行為5次以上或累計案值達到10萬元以上的，應當連同快遞經營主體上級主管部門取消其快遞許可經營資格。

(二)快遞經營主體驗視制度的完善

《中華人民共和國郵政法》《快遞市場管理辦法》等一系列法律法規和相關制度都規定了快遞經營主體的收寄驗視制度。但是快遞人員由于法律意識不強，文化素質不高，盲目追求利益最大化、偷工撿懶等原因，使收件過程中的驗視制度已經淪為“一紙空談”，執行力度令人堪憂。想要解決這一問題，第一，必須加強快遞人員法律法規知識的培訓，提高法律素質，認識了解法律法規規定的禁止寄遞物品以及限制性寄遞物品;第二，必須嚴格執行驗視制度，對快遞經營主體實行強制驗視規定，實行責任倒逼，強化快遞經營主體在物流過程中應當承擔的責任;第三，完善快遞經營主體的監督管理體系，必須強化驗視制度執行情況的監督管理問題，并逐步將內部監督往外部監督擴大。

(三)快遞經營主體信息登記制度的完善

快遞經營主體在收件過程中會對快遞信息在快遞系統中錄入，該系統中快遞人員通常會錄入雙方的姓名、地址、電話等基本信息，只能保證貨物的送達，但不能實施有效的監督。快遞物流系統的信息相當于快件的身份證，筆者建議用法律法規或者制度的形式將必須錄入的信息內容固定下來，并實行不完整錄入不允許進入流通環節的強制性規定。需完善的第一項信息是寄送物品的基礎性信息，一方面可以直接體現快遞人員的驗視行為，保障寄遞物品的安全性，另一方面可以作為快遞經營主體的免責依據。第二，對于特殊商品，應當采取實名制寄送，在寄遞快件過程中必須出示本人身份證件。卷煙等煙草專賣品雖然不是毒品、槍支彈藥等國家明令禁止寄遞的物品，但是它作為統一調配的特殊商品，是限制寄遞的物品，應當在寄送過程中實行實名制，一旦寄件人違法托運，各級煙草專賣局將能夠有效追責。

四、結語

利用快遞經營主體進行無證運輸的違法行為近年來更加猖獗，但是在我國煙草專賣執法中，對于該類案件查處的力度并不能達到有效震懾違法經營分子減少違法行為的發生的作用。本文基于這一現實情況，從作為橋梁作用的快遞經營主體入手，研究了快遞經營主體在無證運輸行為中部分問題的認定，并詳細說明應當承擔的法律責任，期望能夠解決使法律法規在該類案件中的更好適用。最后，本文分別從煙草專賣局和快遞經營主體的角度提出了工作建議，以期能夠共同進步創新，不給違法經營者可乘之機。

［1］ 胡恒念．運輸假煙行為之定性思辨［N］．經理日報，2012－02－01(C03)．