小議意思表示錯誤

摘要：意思表示，是指將希望發生一定私法上效果的意思表示于外部的行為。由于意思表示存在于日常生活的方方面面，當意思表示錯誤時需要救濟，問題就在于如何救濟。

關鍵詞：意思；表達；錯誤

一、意思表示的概念

意思表示這一概念雖最早來源于是德國法，但已被各國法制所接納。至于翻譯的由來，是由日本譯自德國民法，而后我國自日本民法譯來，雖多有學者主張為準確表達該概念，應翻譯“意志表示”，然筆者認為，翻譯并不重要，勿需過多爭執。其本身制度的研究遠重要于在概念上的糾結，何況“意識表示”這一通常譯法已為大多數人所接受，無修改必要。

意思表示，是指將希望發生一定私法上效果的意思表示于外部的行為。由于意思表示存在于日常生活的方方面面，因此早在羅馬法中就有類似的規定，如古羅馬的要式買賣制度，無論是當事人的套話，或者是出讓人的沉默不語，實際上都意味著當事人為著交易而做出的明示或默示的意思表示。（米健：《總思表小分析》，《法學研究》，2004年第l期，第30頁。）

當然，意思表示成為一個完整的法學概念要歸功于薩維尼，他對意思表示做了全面的論述。此后，意思表示開始為大陸法系國家所廣泛接受，并成為民法的核心概念之一。

關于意思表示概念各個學者都有自己的觀點，然筆者認為勿需太過復雜，意識表示就可以分為“意思”和“表示”兩個方面。它就是指法律交易參與人或交易人欲設立一定法律關系的主觀想法的外在表達或宣示。先有意思，后有表示，沒有意思，也就沒有所謂意思的表示，表示符合意思，則無瑕疵；表示不符合意思，則為意思表示錯誤。

二、意思表示錯誤的概念

意思錯誤分為內容錯誤和動機錯誤，“內容錯誤”屬于意思表示錯誤基本無大的分歧，各個學者對于意思表示錯誤的分歧主要在于“動機錯誤”是否應當包含在內。動機錯誤，是指意思表示緣由的錯誤，即表意人在其意志的形成過程中，對其決定為特定內容意思表示具有重要性的事實認識不正確。有學者把錯誤定義為泛指某人對任何事情、過程或聯系具有不正確的認識，亦即他所設想的或認為的東西不符合現實。”42（[德國]卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》（下冊），王曉曄等譯，法律出版社 2003 年第 1 版，第 502 頁。）還有學者在定義意思表示錯誤時，將動機錯誤與內容錯誤分別表述：“通常之所謂錯誤（error，mistake，erreur，Irrtum），其情形有二：（1）意思與事實不一致，（2）意思與表示之不一致。（胡長清著：《中國民法總論》，中國政法大學出版社 1997 年第 1 版，第 238 頁。）但筆者認為，應當將“動機錯誤”包含在意思錯誤之內，原因有二，一是不可將意思錯誤理解狹隘，否則學術上的探討失去了意義。二是拋棄“動機錯誤”，對當事人的保護會是很不利的。這點很多國家在其法典中都有明確的規定，如《德國民法典》第119條第2款規定：“關于在交易中被認為重要的人的資格或者物的特性的錯誤，也視為關于意思表示的內容的錯誤。”這就把較嚴重的動機錯誤放在了意思表示錯誤里。

三、對意思表示錯誤無效的法律救濟

意思表示錯誤需要救濟這點應無異議，問題就在于如何救濟。這里無非兩種選擇，無效和可撤銷。

無效中最為典型的為絕對的無效，如日本，《日本民法典》第 95 條規定“意思表示，在法律行為的要素中有錯誤時，無效。但表意人有重大過失時，表意人自己不能主張其無效。”（該法典第119條規定：“無效的行為，不因追認發生效力。但當事人明知其無效而為追認時，視為新的行為。”《最新日本民法典》，渠濤編譯，法律出版社2006年第1版。）另有采取相對無效的態度。如法國，《法國民法典》第 1109 條規定：“如同意系因錯誤所致，因脅迫而為，因欺詐之結果，不為有效同意。”這種規定為相對無效，表意人在5年訴訟時效內不主張，則錯誤的意思表示便有效了。（《法國民法典》第 1304 條（1968 年 1 月 3 日第 68—5 號法律）：“請求宣告契約無效或取消契約之訴，應在 5 年內提起；凡是特別法律規定有較短期限的所有情形，依特別法之規定。第 1304 條規定的 5 年時效，僅涉及締約當事人提起的契約無效之訴（最高法院第二民事庭，1987 年 11 月 18 日）。”《法國民法典》，羅結珍譯，法律出版社2005年第1版。）

與無效對應的是可撤銷。我國大陸地區、臺灣及澳門地區，也采此種法例。如我國臺灣地區“民法典”第 88 條規定：“意思表示之內容錯誤或表意人若知其事情而不為意思表示者，表意人得將其意思表示撤銷之。”我國澳門特別行政區“民法典”第 240 條第 1 款規定：“法律行為之意思表示得因表意人之重要錯誤而撤銷，只要該錯誤為受益人可認知之錯誤，或系因其所提供之資訊而產生。”我國大陸地區的《民法通則》（第 59 條）及《合同法》（第54條），也規定了表意人的撤銷權和變更權。這種立法例中，在撤銷之前，該意思表示是有效的，只是被撤銷后溯及的無效了。

作者簡介：周勇，武警杭州士官學校政治工作和管理教研室，副教授。