經營者安全保障義務的合理限度

摘要：我國的安全保障義務來源于德國法上的社交安全義務，它是指在一定社會關系中一方當事人對另一方當事人的人身、財產的安全依法承擔關心、照顧、保護等義務。由于我國的研究起步較晚，安全保障義務僅僅是在有限的制定法上加以規定，但是具體的適用范圍并沒有明確的規定，這就使得司法實務中難以判定經營者有無盡到安全保障義務。本文以兩個人身損害賠償案件為視角，結合理論界對經營者安全保障義務的理論研究及司法實踐中的具體做法，分析闡述經營者安全保障義務合理限度的必要性，繼而提出經營者合理限度的影響因素，最后為經營者的安全保障義務的履行方式提供相關建議。

關鍵詞：安全保障義務；合理限度；履行方式

一、基本案情與案件焦點的引出

案例一：2010年4月30日晚7時許，原告母親帶原告等三人到某某南路被告經營的某飯店用餐，該飯店停車坪用地系國家儲備用地，被告2008年9月接手該店面將該地坪鋪上水泥、畫上停車線，主要用于在飯店用餐的顧客停車，該停車坪與某某南路人行道有1.2米的落差，餐后原告一人獨自到飯店前停車坪玩耍時（事發前停車坪與某某南路相鄰面未安裝護欄）跌落至停車場西南角路邊致傷，后其母親等人將其送到醫院搶救治療，診斷為肱骨粉碎性骨折，后經鑒定為七級傷殘，原告訴請飯店的兩位經營者承擔侵權賠償責任。關于飯店的經營者是否盡到安全保障義務，法院認為經營者是飯店前停車坪的施工者，故停車坪屬于該店經營場所的延伸，應該屬于該店安全保障義務范圍，作為飯店的經營者在建造和使用停車坪時，應當采取合理措施對建筑物、設施設備存在的不安全因素負有警告、告知以及保護等安全保障義務，但二人在實際使用過程中并未設立護欄，消除安全隱患，亦未設置明顯標志，對損害的發生沒有進行有效的防范和制止，根據《城市道路和建筑物無障礙設計規范》的規定：在走道一側或盡端與其他地坪有高差時，應該設置欄桿或欄板等安全設施，雖然該規定不是強制性規定，但經營者如果采取合理措施，可以消除或者最大限度減少類似危險的發生，因此經營者未盡到善良管理人應盡的安全保障義務，服務中存在一定的瑕疵，與原告的損害后果存在因果聯系，應當承擔相應的賠償責任。

案例二：2014年10月，梁某某與其父親梁某一起去北京西站送梁某某的姥姥回河南，梁某某本來要和姥姥一起回河南，但到了車站，梁某跟梁某某說別去了，梁某某同意了，孩子的姥姥上了車后，梁某某又想追上去，梁某沒有拉住梁某某，梁某某跑到車廂旁邊，一跳掉到了站臺下面導致身體受傷，梁某認為一般的站臺沒有北京西站那么寬，停車的時候站臺也應該有相應的遮擋，同時站臺也應該有相應的安全提示宣傳和安全保障措施，梁某某才6歲，大人不可能時刻拉著，每年有許多鐵路乘客從站臺上掉下來，而車站對這些信息從不公布，時宣傳不到位，故請求法院判令對方賠償醫療費、交通費、營養費等損失。北京鐵路局辯稱，北京西站從進站、候車到上車的通道均有安全提示，候車室的廣播也滾動播出不要靠近避免掉下站臺及乘電梯須知等安全提示，且車站站臺如果沒有縫隙列車也無法通行，北京西站站臺邊緣至中心線的長度是1750mm，符合國家安全規定，本案是由于大人沒有拉住孩子，北京鐵路局沒有責任，一審法院認為，因原告梁某某沒法提供相關證據證實北京鐵路局車輛及設施不符合國家標準或存在其他明顯過錯，事發時梁某某跑、跳，監護人未能盡到安全保障義務避免兒童受到傷害，故其相應的訴求法院難以支持，駁回原告的訴求。梁某不服上訴，二審法院認為，公民的合法民事權益受到法律的保護，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據，在本案中，北京鐵路局就北京西站站內的安全提示情況已經提供相應的證據加以佐證，而梁某并未提供證據證明北京西站未盡到安全保障義務，故對其所提出的上訴請求不予支持，駁回上訴，維持原判。

以上兩個案例均是人身損害賠償類糾紛，都涉及到經營者是否盡到安全保障義務的問題，法院部分的支持了原告的訴求，而第二個案例法院駁回了原告的訴求，這就涉及到在司法實踐中如何認定安全保障義務的合理限度問題。在筆者查閱了大量的涉及經營者安全保障義務的法律裁判文書后，發現對于是否盡到安全保障義務的判斷標準是復雜、多樣的，這是由于《人身損害賠償司法解釋》、《侵權責任法》雖然規定了經營者的安全保障義務，但是對于判斷經營者安全保障義務的合理限度都沒有具體的操作指導，另外，每一個案件都有其獨特之處，法官的審判能力和素養的不同也決定了不同的理解。

安全保障義務來自于德國法上的社交安全義務，它是指在一定社會關系中一方當事人對另一方當事人的人身、財產的安全依法承擔關心、照顧、保護等義務。違反安全保障義務就會產生相應的責任，也就是所謂的違反安全保障義務的責任，是指侵權人未盡到法律法規所規定的，或基于合同、習慣等產生的對他人的安全保障義務，造成他人損害時應承擔的賠償責任。由于該制度的情形復雜，所以在《侵權責任法》中特別對此作了規范，《侵權責任法》第37條第1款規定：“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務造成他人損害的，應當承擔侵權責任。”最早關于此制度是規定在最高人民法院《關于人身損害賠償司法解釋》中的第6條：“從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。”

二、經營者安全保障義務合理限度的必要性

法律作為調整最基本的社會關系工具，法律是不能隨意設置的，尤其是義務的設置。法律是不能過多干預社會生活的，只能是在用盡其他手段之后才考慮適用法律，否則將會使自由被過多的干預，正義與自由的論題是無止境的。那么，法律就存在一個合理性或者說限度的論題。筆者認為，法律的最終歸結點在于通過法律的調整手段使得社會的資源得到實質上平等的分配。為了維護權利人的權益，安全保障義務的適用范圍是非常廣泛的。其設立的目的是為了衡平經營者與權利人之間的利益關系。對義務設置的標準較松，就沒有辦法合理保障受害人的權益，但是若要求經營者承擔過多的責任，則會打消經營者的積極性，不利于經營者的發展。因此，在設定義務范圍是應當綜合考量經營者、權利人和社會多方面的利益，從而為經營者合理履行義務確定一個合理的限度。

在涉及到安全保障義務的案件中，確定經營者安全保障義務的合理范圍本質上就是要平衡好安全保障義務人的行為自由和受害人的權益保護，最終極的目標就是要兼顧經營者的自由保障和受害人的權益救助。雖然對受害人應當給予充分的救濟，但畢竟安全保障義務人不是行為人，也就是說發生了責任主體與行為主體的分離，要求經營者承擔過重的責任會帶來人人自危的不利后果，甚至會導致訴訟泛濫，引發道德風險。

因此，一個合理的安全保障義務的范圍，既能夠保障受害人的合法權益，也可以提高經營者和組織者的防范意識，盡己所能提供安全保障措施，提高服務質量。

三、經營者安全保障義務合理限度的影響因素

對于經營者安全保障義務合理限度問題，學者也給出了各自的觀點，如張新寶教授認為法律制度應該對社會利益起到平衡作用，安全保障義務人只在自己有過錯的情況下承擔責任，沒有過錯則不承擔責任，對于判斷過錯的標準，張教授認為有法律法規以及其他規章的規定、同類型經營者的一般注意程度、誠信經營者的注意程度，具體情況又需要個案分析。又如楊立新教授認為，具體問題具體分析，在實踐中沒有完全統一的標準來判斷，但有一些客觀要素也是可以作為判斷的因素的，如法律明確的規定安全保障義務的內容和經營者應履行的行為標準、對于未成年人等特殊標準、善良管理人標準、對于一般被保護人所承擔的隱蔽性危險告知義務以及對于受邀進入經營場所人員的一般告知義務和注意義務。再如熊進光學者提出的損害發生前的預防危險措施、危險發生時的制止措施、損害發生后的救助措施。黃文忠學者認為消費者和經營者的利益期待是不同的，消費者的期待高于經營者，將兩者的標準相連接才能確定“合理范圍”。湯嘯天學者認為經營者的安全保障義務的范圍應當與其提供的硬件、軟件服務相適應，如果有第三人侵權出現，經營者應當做有效的防范措施、及時的警示標志、周到的管理、果敢的制止、時候及時施救、妥善的保全等措施。

雖然對于安全保障義務范圍，學者們提出了不同的觀點，但是有些影響因素是可以在實踐判斷中加以考慮的，主要是以下的影響因子：

1.法定標準

即根據法律、法規、規章或者操作規定所要求達到的程度，判斷義務人是否盡到了法律要求的特定的安全防護措施的設置義務。此處所說的法律既包括法律法規，也包括部門規章和地方規章，但是此處所說的“法律規定”是比較寬泛的概念，具體包括如下規定，一是侵權法中的直接規定。例如《侵權責任法》規定的學校、幼兒園等教育機構對學生的安全保障義務，二是民事特別法的直接規定，例如《婦女權益保護法》之中關于禁止性騷擾的規定，這些規定實際上是加強了公司、企業等的安全保障義務，三是侵權法之中對于安全保障義務的一般規定，如《侵權責任法》第37條就是對安全保障義務的一般規定。四是法律法規和規章等規定的技術規則等。例如，娛樂場所應當采取必要措施防止安全門被堵塞，這是法律明確規定的義務。如果因為火災造成受害人不能及時脫離現場，而遭受損害，就違反了消防法的有關規定。只要法律法規出于安全生產生活的需要規定了特定主體的安全措施設置義務，相應主體就應當嚴格遵守，這也是維護整個社會秩序安全與穩定的需要。如果承擔相應義務的主體未能依法履行安全措施設置義務，則可以認定違反了此種義務。

2.行業標準

在法律、法規沒有明確規定的情況下，安全保障義務應當達到同類經營者或者其他社會活動組織者應當達到的通常注意義務。行業標準在一定程度上就是習慣標準，具有補充法律不足的作用，因而，在考慮法定標準之后，如果無法查找到法律規定的依據，就應當考慮行業標準。例如，目前，許多銀行的ATM自動取款機的密碼輸入鍵盤采用了盒蓋式保護裝置，如果經過一段時間的發展，此種措施已經成為一種操作慣例，當時，若仍然有銀行未采用此種措施的，則應當被認定為未盡必要的安全保障義務，以防止顧客密碼泄露。

3.合同標準

安全保障義務的判斷也要考慮當事人的約定，如果合同約定一方負有對另一方的安全保障義務，則在違反合同約定的情況下，可能也會產生違反安全保障義務的責任，當然也會產生合同責任與侵權責任的競合。例如，顧客在自動取款機取款時，被犯罪嫌疑人通過偷拍方式竊取密碼，后來，竊取顧客銀行卡中的錢款。在該案中，考慮到銀行和儲戶之間存在儲蓄合同，銀行應負有保障儲戶存款安全的義務，銀行在此種情況下也應當承擔侵權責任。再如，在公交車上有人突然昏倒，公交公司的乘務員因為不愿交費而不通知120救護車隊前來急救，導致該乘客錯過了最佳搶救時間而死亡。在該案件中，公交公司所負有的義務，雖然沒有法律規定，但是基于合同所產生的附隨義務，公交公司應當積極進行搶救，以幫助顧客脫離險情。如果未能做到事后的救濟，那么責任人就違反了安全保障義務。

4.合理人標準或善良管理人標準

安全保障義務人應當達到一個理性人應當具有的注意義務。在法定安全保障義務和行業標準之外，行為人是否還負有安全保障義務，不僅需要根據合理謹慎的一班人標準來判斷，而且在某些情況下的要求可能更高。例如，商場樓梯年久失修而存在瑕疵，商場應當及時修理或采取警示標志而未作出相應行為，則可以認為商場未盡到合理的注意義務。

在確立安全保障義務人所應負有的義務時，還應當考慮幾種特殊的情形，一是安全保障義務的保護對象，保護對象在一定程度上可以影響安全保障義務的確定，對于特殊的群體如殘疾人、孕婦、未成年人、老人等經常出入的經營場所和相關領域應當負擔更重的安全保障義務。例如，如果特定的危險（如樓梯破損）會對兒童造成損害，就不能簡單發出警示（如樹一個“樓梯破損、注意危險”的牌子），而必須采取措施避免危險對兒童造成損害，如幼兒園的樓梯應當進行特別的加固和防碰撞設置；二是考慮違反安全保障義務人防范損害的能力以及預防與控制風險和損害的成本。如果預防成本過高，遠遠超出了安全保障義務人的承受限度，則其未盡此種義務就不能認為其具有過失。三是受害人是否允許進入某場所的人，如果安全保障義務人邀請某人進入特定的場所，就要負有較高的義務，而對于擅自闖入的非邀請者，其保護義務可能要輕一些。四是考慮安全保障義務人是否獲得利益，例如，酒店的顧客在停車場停車，如果酒店收取了停車費用，就應當盡到較高的義務，而如果酒店允許顧客免費停車，酒店的注意義務就相對較低。

四、經營者安全保障義務合理限度的合理履行

事前防范總是好于事后賠償，在確定了經營者安全保障義務范圍影響因素后，經營者就可以在事故沒有發生前采取相應的安全保障措施，筆者有以下建議：

1.經營者能夠提供“物”上的安全保障

經營者所在場所的建筑物主體結構符合安全要求，必須驗收合格后才能投入使用，對于建筑物內部的配套措施設備也應當合理配置，比如消防設施的齊備且可以使用、電梯的安全運行、相關治安設備的合理運行等。這些設備的設置應該從安裝時就符合國家標準或者行業標準，同時在使用中還應該經常的進行檢測維護，以使其一直處于良好的運行狀態。

2.經營者能夠提供“人”上的安全保障

對于可能出現的危險，經營者應該配備相應的安全保障人員，并對這些安保人員進行專業化的訓練，以確保其能夠認真履責。銀行等金融機構需要配備相應的安保人員，要定時巡查，發現險情需采取及時措施，再如一些特殊活動場所如游泳館需要配備相應的救生員，救生員需要有相應的技能培訓，培訓合格后持證上崗，還有商場也需要相應的消防人員，防止火災等特殊情況的發生。安保人員應該認真履行職責，加強防范意識，熟悉經營場所的地形、消防器材是否處于良好狀態，熟悉和牢記有關突發事件的處理辦法，正確果斷靈活機智的處理突發情況。

3.經營者能夠提供“行為”上的安全保障

（1）設置警示標志。對于經營者來說，設置警示標志是以最小的成本來提供安全防范措施。合適的警示標志可以起到提醒潛在受害人的目的，合適的警示標志應該用簡潔易懂的語言、鮮艷的顏色、必要的圖畫使大多數人可以很快的了解標志的意思，特別重要的是放在醒目的位置，對于特殊的人群，如孩子，還應該有符合他們理解能力的標識，這樣才能夠達到所要達到的防范目標。

（2）定期的修護。經營者應該從始至終的保證所放置設施的正常使用，不僅僅是購買符合國家或者行業標準的設施，還要確保在以后的經營過程中能夠正常使用，那就需要定期的維修，確保設備能夠起到防護作用。

（3）事后救助。經營者應該在發生事故時或者事故后及時的處置，比如幫助受害人共同面對災害、及時送往醫院，防止損害的進一步擴大，經營者要將生命意識放在首位，保障經營場所人員的人生安全。

（4）證據的提供。在事故發生后，經營者應該主動保護現場，做好事后提供相關證據的準備。相關證據如現場錄音錄像、來訪登記、相關規定等。