中國和俄羅斯公司設立制度比較研究

摘 要 我國公司法未對發起人的行為能力做明確規定，容易造成實踐中法律適用不統一。股份有限責任公司發起人要求有過半數在中國境內有住所，使在一些中國境內沒有經常居住地，但可能在中國投資的人拒之門外。關于發起人出資不足的責任規定比較重，加重了其他股東的負擔。

關鍵詞 公司設立 發起人 責任制度

一、公司設立原則

公司設立原則，也稱為公司設立主義，是國家對公司設立所采取的一種態度，是公司設立的基本依據與準則。按照通說歷史上先后出現過這四種公司設立原則：自由設立原則、特許設立原則、核準設立主義與準則設立主義。

（一）中國公司設立的原則

我國公司法對有限責任公司和股份有限責任公司的設立做了相同的規定，均采取了準則主義為主，核準主義為輔的設立原則。主要體現在我國《公司法》第6條。我國公司法確立了以準則主義為主、核準主義為例外的公司設立原則，但并不絕對排除在個別情況下采取特許主義的原則來設立公司。

（二）俄羅斯聯邦公司設立原則

俄羅斯聯邦公司法人的成立是自其依照聯邦法人國家登記法規定的程序進行登記時起視為法人成立。一般公司只要符合登記條件要求登記機關就必須登記，登記機關不做登記條件以外的審查，但是需要批準才能成立的公司，首先要通過機關批準，才能登記成立。不經過批準，只要符合登記條件就直接登記成立是公司成立的基本原則。

（三）中國與俄羅斯公司設立原則上的異同

第一、我國和俄羅斯聯邦在大的原則上都奉行準則主義為主、核準主義為輔的原則，即在一般民用產品生產和銷售方面成立的公司都不進行限制。這樣做有利于引進外資和發展經濟。

第二、我國采用核準設立的公司法人是金融業、國防，以及涉及自然資源開采的行業。俄羅斯聯邦僅對政黨、社會組織和宗教組織等公司法人保留了批準登記制度。俄羅斯聯邦準則主義設立公司的范圍，比我們國家廣，這樣更容易促進公司的設立，形成行業競爭，提高服務質量。

二、公司發起人

（一）我國公司發起人的相關規定

第一、發起人的能力

我國《公司法》對公司發起人行為能力沒有直接進行界定。

①自然人。對作為發起人的自然人的行為能力沒有明確規定，究竟行為能力有缺陷的自然人可不可以作為發起人，我國公司法中沒有明確的答案。

②國家和政府。我國公司法只是規定國有企業可以作為公司發起人，但沒有明確規定國家或政府是否可以作為發起人。

③法人。從相關規定可以看出公司法人可以作為發起人，但對于國有企業和公司以外的法人或組織，如社會團體法人、村委會等公司法沒有明確規定。

第二、發起人的住所

①有限責任公司。我國公司法中對有限責任公司發起人住所并沒有限制，只要具備發起人其他的條件限制，無論是外國人還是中國人，無論其住所在哪里都可以成為中國有限責任公司的發起人。

②股份有限責任公司。關于股份有限責任公司的發起人的住所仍規定須有過半數在中國境內有住所。

第三、發起人的人數

我國公司法對有限責任公司發起人人數沒有特別規定，只是把股東人數限制在50人以下；股份有限公司應有2個以上200個以下的發起人。

（二）俄羅斯公司發起人的相關規定

第一、發起人的行為能力

①自然人。俄羅斯聯邦公司法規定，只要是自然人均可以成為公司的發起人。無論是完全行為能力人還是行為能力欠缺的人均可以作為公司的發起人 。

②國家機關和地方自治機關。俄羅斯聯邦法明確規定國家機關和地方自治機關無權成為公司的發起人，但是聯邦法另有規定的除外。通常情況下國家機關和地方自治機關不能成為公司發起人，但是法律特別規定的可以成為發起人 。

③法人。俄羅斯聯邦公司法明文規定，只有法人才能成為公司的發起人，也就是說非法人組織是不能成為公司發起人的 。

第二、發起人的住所

俄羅斯公司法中，無論是有限責任公司還是股份有限責任公司，都沒有對公司發起人的住所進行限制。只要公司發起人符合俄羅斯聯邦法關于發起人其他的相關規定，發起人住所在不在俄羅斯聯邦境內均可以成為俄羅斯聯邦公司發起人，這樣在很大程度上有利于吸引外資。

第三、發起人的人數

俄羅斯聯邦公司法沒有對有限責任公司發起人的人數進行相關規定，只規定這種公司的股東人數不得超過50人；封閉式股份有限公司規定發起人為50人以下，開放式公司的發起人數不受限制。

（三）中國與俄羅斯公司發起人規定的異同

第一、發起人的行為能力

我國公司法中沒有對發起人的行為能力做明確的規定，這容易造成實踐中法律適用的不統一。

俄羅斯聯邦公司法規定的比較明確。所有的自然人和法人才具有發起人資格，自然人中包括了完全行為能力人和無民事行為能力人、限制行為能力人。這樣規定有利于廣泛的利用社會上的閑散資金。同時，法人有獨立的財產，能更好的承擔發起公司設立時的法律責任。最后，排除國家機關和地方自治機關成為公司發起人，可以有效防止國家資金的流失。

第二、發起人的住所

我國公司法中股份有限責任公司的發起人要求有過半數在中國境內有住所。這一點主要是考慮到公司的籌辦工作之需以及公司的設立責任的承擔問題。公司在設立之初有很多的事務要處理和決定，這樣規定有利于公司設立事務的及時處理和快速決定。但是，這種規定并不利于外資的引進，會將一些在中國境內沒有經常居住地，但可能在中國投資的人拒之門外。

俄羅斯聯邦公司法沒有對發起人住所做任何限制性規定。這種安排在很大程度上有利于吸引外資，可以促使國外的資金更大的涌入國內，從而帶動俄羅斯經濟的發展。但是這種規定，也使公司在設立中出現的一些問題不能得到及時準確的處理。同時，在發起人設立責任的承擔上有一定的風險和難度，沒有更好的改善和保護到其他利益。

第三、發起人的人數

我國和俄羅斯聯邦對有限責任公司發起人的規定是相同的，即都要求在50人以下。

關于股份有限責任公司，兩國法中規定的下線都是2人。我國法中的上線規定為200人以下；俄羅斯法中對開放式股份有限責任公司發起人沒有規定上線。中國法中規定了上線，可以防止公司設立人以發起設立的形式達到募集設立的效果，從而規避公司法關于募集設立的嚴格規定；但是這種規定加重了發起人的責任。俄羅斯聯邦法中沒有對開放式股份有限公司的上線進行規定，盡管可能產生上述規避的弊端，但是這種沒有上線的規定，可以促使更多的發起人參與公司設立，從而相應地減輕了發起人的責任和所承擔的風險，有利于更多的公司設立，從而帶動經濟的發展。

三、公司發起人 的責任制度

公司發起人責任制度是指公司設立過程中和公司成立后，法律對公司發起人或出資人課以特別責任的法律制度。公司發起人是公司設立過程中的主導力量，與股份認購人相比，公司發起人有著更多的權利。如：優先認購的權利，報酬請求權以及要求特別利益的權利等。

（一）我國公司法中的發起人責任制度

第一、出資不足的情況。出資不足指認購了股款，但是沒有按認購數額繳納夠出資。有限責任公司股東不按前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已經按期足額繳納出資的股東承擔違約責任 。股份有責任公司發起人不按前款規定 繳納出資的，應當按照發起人協議的約定承擔違約責任。

在股東沒有按認購數額繳納夠自己股款的情況下，要對其他的發起人承擔沒有履行的責任，并且要補繳。

第二、出資不實的情況。出資不實指非貨幣財產的實際價值明顯低于以該財產認繳的價值。有限責任公司或股份有限責任公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳納足出資的，應當補繳；并由除其外的其他發起人承擔連帶責任。股份有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當交由該出資的發起人補足其差額；并由除其外的其他發起人承擔連帶責任。

對于出資不實，我國公司法規定，除認購股東補足外，還加重了其他發起人的責任，即其他發起人對不足的價值承擔連帶責任。

（二）俄羅斯聯邦公司法中的發起人責任制度

第一、在有限責任公司中，未足額繳納公司注冊資本出資的公司股東，在公司每一股東未足額繳納出資部分價值的限度內對公司責任承擔連帶責任 。

第二、在股份有限責任公司中，沒有足額支付股款的股東，應在屬于共有的股份未支付價款部分的范圍內對公司的債務承擔連帶責任。

就以上內容規定分析而論，在俄羅斯聯邦有限責任公司和股份有限責任公司中，無論是出資不實還是出資不足，只要是沒有繳納夠自己的認購數額的股東，不對其他股東承擔責任，其他股東也不對公司承擔連帶責任，而是由該股東在沒有足額支付的屬于自己的那部分價款的范圍內對公司的債務承擔連帶責任。

（三）我國和俄羅斯聯邦公司發起人責任制度的差異

我國公司法在發起人沒有繳納夠認購數額的情況下區分繳納不足和不實，情況不同承擔的責任不同，區別對待。在出資不足的情況下，明顯的是發起人故意不足額繳納，所以要求發起人在補足的情況下，還要對其他的發起人承擔違約責任。在出資不實的情況下，說明發起人繳納了股份，但是實際價值不夠，主觀惡性不嚴重，公司只要求其他發起人對該股東要繳納的股款承擔連帶責任，這樣有利于公司的及時成立，但同時也加重了其他股東的負擔。

俄羅斯聯邦公司法沒有區分上述情況，也沒有把責任轉移到其他發起人身上，這樣沒有加重其他發起人的責任，有利于激發發起人創立公司的積極性。當公司發生債務時，沒有足額繳納股款的發起人才負相應的連帶責任，這對債權人的保護力度似有不夠，可能會造成債權人利益無法收回。

四、 發起人制度和發起人責任制度之補闕

（一）明確規定自然人的行為能力

公司法應明確規定自然人均可成為公司發起人：（1）在公司法中明文賦予沒有行為能力或是限制行為能力人作為發起人的權利。（2）限制行為能力人可以通過聘請、委托代理人來行使自己的發起人權利；無民事行為能力人的監護人為無民事行為能力的人聘請、委托代理人來行使無民事行為能力人的發起人權利。

生活中許多限制行為能力人和無民事行為能力人也擁有大量可用于投資的財產，如果禁止他們作為公司發起人，將會造成社會資源的浪費，公司法應成為一部鼓勵投資的法律，降低公司設立門檻也是公司法的價值取向。

（二）增設組織的行為能力

我國公司法沒有明確只有法人才能成為公司發起人，對于政府機關、村委會、慈善機構也沒有進行明確限制。既然法律沒有禁止，那么就可以認為它們能夠成為公司發起人。但是公司發起人對發起行為要承擔相應法律責任，特別是當發起失敗時，公司發起人要承擔因發起行為而產生的債務，如果認為政府機關等公法人組織能夠成為發起人，那么在某種程度上可能會造成國家財產的損失。所以我國公司法應明確限制政府機關、村委會等非法人組織成為公司發起人，只有法人組織才能成為公司發起人。

（三）取消發起人住所限制

我國公司法規定發起人應有一半以上在中國境內有住所的規定，此項規定提高了公司設立的難度，不利于公司的設立。實際上，就促進發起人的設立責任心，保護第三人和公眾利益的需要而言，發起人是否在我國境內有住所，影響是不大的。因為即使發起人在我國境內有住所，但如果其沒有清償債務的能力，該項規定的目的還是無法實現。從各國公司法的規定看，包括俄羅斯聯邦公司法，對發起人的國籍或住所的限制都呈現出越來越寬松的趨勢，目的在于鼓勵更多的想投資的人在本國開設公司或是吸引外來投資者來本國開設公司。

（四）健全發起人責任制度

我國公司法關于發起人出資不足的責任規定比較重，除了補足以外還要對其他發起人承擔違約責任；關于發起人出資不實的規定加重了其他發起人的責任，即其他發起人要承擔連帶責任。我認為，公司設立、運營是最終的目的，要出資不足的發起人承擔違約責任還是要出資不實情況下其他發起人承擔連帶責任，這都不是最終目的，這樣加重責任不利于公司設立，不利于經濟發展。因此，公司法只需規定公司發起人對公司債務在自己沒有足額繳納的范圍內對公司債務承擔責任即可。

注釋：

《俄羅斯聯邦股份有限責任公司法》第10條第1款規定。

此處所講的發起人不僅指我國公司法中所規定的股份有限公司發起人，也指有限責任公司的設立過程中的出資人。

我國《公司法》第28條出資義務第2款規定。

我國《公司法》第84條第1款以發起設立方式設立股份有限公司的，發起人應當書面認足公司章程規定其認繳的股份；一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳納出資首期出資。以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。

《俄羅斯聯邦有限責任公司法》第2條關于有限責任公司的基本規定第1款第2項規定。

參考文獻：

[1]黃道秀.俄羅斯聯邦公司法[M].北京：北京大學出版社，2008.

（作者單位：周口師范學院政法學院）