限制性條件

這里面我以嘉能可（Glencore）收購斯特拉塔（Xstrata）為例說明附限制性條件批準的經營者集中。這是我們目前為止審查的最大的附加限制性條件批準的經營者集中案件，合并成功后的市值接近760億美元。

嘉能可收購斯特拉塔對中國銅精礦、鋅精礦和鉛精礦市場可能具有排除、限制競爭的效果，商務部決定基于嘉能可最終救濟方案的承諾，附加限制性條件批準此項經營者集中，嘉能可和斯特拉塔應履行如下義務：

1.剝離銅精礦資產。嘉能可應當剝離本交易后其在拉斯邦巴斯銅礦項目中持有的全部權益。

2.維持集中前銅精礦的交易條件。2013年至2020年12月31日，嘉能可以長期合同方式以及規定的價格條款每年向中國客戶提供特定數量的銅精礦。

3.維持集中前鋅精礦和鉛精礦市場交易條件。2013年至2020年12月31日，嘉能可以國際通行合同條款，公平合理地向中國客戶提供鋅精礦、鉛精礦長期和現貨供應。

限制性條件的確定有以下幾點需要注意：

1.限制性條件由申報方提出，目的在于解決執法機構查出的問題（也可在查出問題前由申報方主動提出）。

2.限制性條件的提出時限：一般在進一步審查階段截止日前20日內提交最終方案。

3.申報方在規定期限內未提出附條件建議的，或所提出的建議不足以減少集中對競爭產生的不利影響的，應當禁止集中。

4.商務部應與申報方就附條件建議進行協商，并對建議進行評估。

5.商務部應在審查決定中明確是否要求申報方委托受托人及適用的程序。

限制性條件包括如下幾類：

1.剝離參與集中的經營者的部分資產或業務等結構性條件，即由參與集中的經營者將自己的部分業務出售給第三方經營者，以保持這部分業務的競爭性。

比如嘉能可在銅精礦占90%的市場份額，附限制性條件要求剝離部分銅精礦資產，這樣對市場的控制力就會減少，市場份額就會降低。除了剝離有形資產外，還可以剝離知識產權、部分股權，這也是結構性的剝離。

2.參與集中的經營者開放其網絡或平臺等基礎設施、許可關鍵技術（包括專利、專有技術或其他知識產權）、終止排他性協議等行為性條件。

允許其他的經營者使用你的網絡或平臺提供間接性服務，強制許可具有排除、限制競爭的關鍵技術，這些都屬于行為性條件。

3.結構性條件和行為性條件相結合的綜合性條件。剛才提到的嘉能可收購斯特拉塔案件，除了剝離資產的限制性條件，還有對其供應條件和交易條件的要求。

限制性條件的實施包括以下幾點：

1.自行剝離和受托剝離。經營者可以自己找買家，這是自行剝離。如果說經營者想賣高價，或者本來就不想賣，故意拖延。商務部規定的期限到了還沒賣出去，怎么辦？這種情況下，各國的慣例，就要進行受托剝離。受托人在規定期限內找到買方并簽訂出售協議，也可以進行無底價拍賣，起拍價可以是0元、1元。當然我們的初衷是為了起到一個督促作用。

2.監督受托人和剝離受托人。監督受托人負責監督自行剝離，剝離受托人負責監督受托剝離。大部分資產的剝離都是在國外進行的，我們中國的司法機關是沒有到國外去執法的權利，各國都是這樣的。這樣我們就會選擇獨立的第三方監督負責人，或者是律師事務所、會計事務所等機構來監督執行的情況，并按時向商務部進行報告。另外一方面，我們執法人員有限，也需要選擇監督受托人，這也是遵守國際的慣例。

3.批準買方：申報方提出建議，執法機構批準，申報方與買賣方簽訂買賣合同。

4.剝離期限：審查決定未規定剝離期限的，自行剝離為審查決定作出之后6個月，可適當延長，受托剝離為審查決定作出之后6個月。

5.其他種類限制性條件的實施，比照適用剝離的有關規定。

限制性條件的監督，就是我剛才提到的第三方監督負責人。剝離義務人應在商務部做出審查決定之日起十五日內向商務部提交監督受托人人選，在進入受托剝離階段三十日前向商務部提交剝離受托人人選。申報方認為不需要監督受托人的，應當說明理由。

審查決定生效后，實施限制性條件不可能或無必要的，或因市場競爭環境變化致使限制性條件無法減少不利競爭影響的，商務部可以對限制性條件進行重新審查，變更或者解除限制性條件。endprint