排除、限制競爭效果

前面我們提到，具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中屬于壟斷行為，究竟什么是排除、限制競爭效果呢？《反壟斷法》并沒有具體定義，這里我結(jié)合我們現(xiàn)階段的做法，以及國外的一些經(jīng)驗(yàn)，給大家做一些分享。

排除、限制競爭效果的主要內(nèi)容主要有三個方面，一是橫向集中，二是縱向集中，三是混合集中。

首先看橫向集中，是指相同或者相似產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者經(jīng)營者通過并購活動成為一個統(tǒng)一的競爭體。這種合并有利于提高企業(yè)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)，降低單位產(chǎn)品成本，但會減少甚至消滅競爭者。因此會受到嚴(yán)格限制。舉個例子，剛才我們提到超市、便利店都是有一定輻射范圍的，在一定范圍內(nèi)，有四家競爭者要進(jìn)行合并，就叫橫向集中。

橫向集中之后，有可能產(chǎn)生單邊效應(yīng)或協(xié)調(diào)效應(yīng)。比如在這個范圍內(nèi)只有四家經(jīng)營者，合并成一家了，價格等市場交易條件都是這一家說了算，一家獨(dú)大，這就是單邊效應(yīng)。

如果說，在這個范圍內(nèi)的四家經(jīng)營者兩兩合并，最后成了兩家，市場就不是一家說了算，為什么呢？要是一家提價，另外一家不提價，那所有的顧客都跑到另外一家。所以兩家要協(xié)調(diào)，或者明示、暗示的商量一下，兩家同時抬高商品價格。這就叫協(xié)調(diào)效應(yīng)。

給大家舉一個案例，2011年佩內(nèi)洛普收購薩維奧。在這個案件中，收購方佩內(nèi)洛普是專為此次交易成立的工具公司。佩內(nèi)洛普的全資控股股東Alpha Private Equity Fund V （簡稱Alpha V）是一家私募股權(quán)基金，持有烏斯特技術(shù)有限公司（簡稱烏斯特）27.9%的股份，是烏斯特的第一大股東。被收購方薩維奧是一家紡織機(jī)械生產(chǎn)商，主要生產(chǎn)自動絡(luò)筒機(jī)、自動絡(luò)筒機(jī)電子清紗器、轉(zhuǎn)杯紡紗機(jī)和倍捻機(jī)等產(chǎn)品。絡(luò)菲兄弟有限公司（簡稱絡(luò)菲）是薩維奧的全資子公司。

自動絡(luò)筒機(jī)電子清紗器市場高度集中，烏斯特和絡(luò)菲是全球僅有的兩家自動絡(luò)筒機(jī)電子清紗器制造商，2010年在全球市場份額分別為52.3%和47.7%，在中國市場的份額與此類似。如果兩家合并之后，就可能產(chǎn)生單邊效應(yīng)。

商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定的因素，對此項經(jīng)營者集中進(jìn)行了審查，深入分析了此項經(jīng)營者集中對市場競爭的影響，認(rèn)為其可能具有排除、限制競爭的不利影響。

最后商務(wù)部決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項集中，要求Alpha V的母公司自審查決定起6個月內(nèi)將其持有烏斯特的股份轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方。賣掉之后，第三方和母公司就沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，而是成了兩家競爭體。這就是一起典型的橫向集中案例。

縱向集中，也稱垂直合并。是指相同產(chǎn)品而處于不同生產(chǎn)階段的企業(yè)間的合并，比如處于上下游的制造、銷售企業(yè)的合并。這種合并可以穩(wěn)定供應(yīng)方的銷售渠道，也可以穩(wěn)定購買方的原材料來源，從而節(jié)約交易費(fèi)用。但會造成封鎖市場的可能性，即可能減少未參與合并企業(yè)的交易機(jī)會。

合并之前，供應(yīng)商是針對所有下游用戶的，合并之后，只賣給其下游的經(jīng)營者或者銷售商，就封鎖了對競爭對手的供應(yīng)。如果下游的競爭對手不能獲得原材料，或者獲得原材料的價格過高，成本就會提高，產(chǎn)品價格自然也會提高，這樣就會減小對合并后企業(yè)的競爭壓力。合并方的競爭壓力減小，成本空間就會變大，就有可能造成價格提高、產(chǎn)品質(zhì)量下降，最終對消費(fèi)者產(chǎn)生不利影響。

供應(yīng)封鎖實(shí)際上是市場上游交易方占有下游交易方，或者是原材料供應(yīng)商，或者是零部件供應(yīng)商，拒絕給參與競爭的下游銷售方提供相應(yīng)的原材料。我們在審核的過程中就要事先看一看，該項經(jīng)營者集中有沒有可能造成縱向的封鎖。

反過來看，縱向合并后，下游交易方只從上游供應(yīng)商處采購原材料，比較低的成本，可以產(chǎn)生規(guī)模化效益，而其他供應(yīng)商的生產(chǎn)銷售就會受到影響，導(dǎo)致生產(chǎn)效率下降，成本提高，從而賣給其他下游企業(yè)的價格就會高。下游企業(yè)的生產(chǎn)成本提高，必然又會造成產(chǎn)品價格提高，從而對消費(fèi)者產(chǎn)生不利影響。

2009年，美國通用汽車收購德爾福公司就是一個典型的縱向合并的案例。通用汽車在全球和中國汽車市場具有領(lǐng)先地位，德爾福在全球和中國汽車零部件市場具有領(lǐng)先地位和增長態(tài)勢。通用汽車與德爾福沒有橫向重疊，在上下游市場存在縱向關(guān)系。

并購之后，德爾福的產(chǎn)品如果只賣給通用汽車，或者以高價賣給其他汽車生產(chǎn)商，這樣對國內(nèi)其他汽車制造企業(yè)的供貨穩(wěn)定性、價格和質(zhì)量可能帶來不利影響。而通用汽車未來可能增加對德爾福汽車零部件的采購，提高國內(nèi)其他零部件企業(yè)進(jìn)入通用汽車采購渠道的難度，使國內(nèi)其他零部件企業(yè)和德爾福相比處于不利地位。

對此，商務(wù)部附加限制性條件批準(zhǔn)此項經(jīng)營者集中，其條件包括：通用和德爾福保證德爾福繼續(xù)向國內(nèi)汽車廠商無歧視地供貨；保證德爾福應(yīng)客戶的合法要求，配合客戶平穩(wěn)地轉(zhuǎn)換供應(yīng)商，不得提高轉(zhuǎn)換成本；通用汽車應(yīng)對汽車零部件采購堅持多源供應(yīng)和非歧視原則等。

這也是我們?yōu)槭裁窗丫哂泻涂赡芫哂信懦⑾拗聘偁幮Ч慕?jīng)營者集中都定義為壟斷行為的原因。如果等壟斷行為發(fā)生后我們再對合并后的企業(yè)進(jìn)行處理，成本將會非常高。從節(jié)約社會成本的角度來說，還是要通過附加限制性條件來防止可能產(chǎn)生的不良競爭。

混合集中，是指參與合并的企業(yè)來自完全不同的市場，即它們既不是橫向的競爭者，又不存在上下游的買賣關(guān)系。混和集中會產(chǎn)生三個效應(yīng)——捆綁效應(yīng)、組合效應(yīng)、交叉補(bǔ)貼。

剛才講了生產(chǎn)礦泉水和生產(chǎn)筆記本電腦的兩個企業(yè)，假如要合并的話，完全是一個混合集中，兩者沒有任何關(guān)系。當(dāng)然，如果兩家企業(yè)有一些關(guān)系，但是又不是上下游，就會產(chǎn)生限制競爭的效果。

舉一個捆綁效應(yīng)的典型例子，可口可樂收購匯源。可口可樂主要生產(chǎn)碳酸飲料，在全球占有很高的市場地位；匯源主要生產(chǎn)果汁，是中國最大的果汁制造商。雙方屬于相鄰市場，沒有直接的關(guān)系。

但是并購之后，可口可樂公司可能利用其在碳酸軟飲料市場的支配地位，搭售、捆綁銷售果汁飲料，或者設(shè)定其他排他性的交易條件，集中限制果汁飲料市場競爭，對其他果汁飲料企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭效果，進(jìn)而損害飲料消費(fèi)者的合法權(quán)益。也就是說可口可樂能把自己在碳酸飲料市場的主導(dǎo)地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場。

這就是捆綁效應(yīng)。原來不相關(guān)的兩種產(chǎn)品，利用傳統(tǒng)的優(yōu)勢地位進(jìn)行捆綁銷售。鑒于參與集中的經(jīng)營者沒有提供充足的證據(jù)證明集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響或者符合社會公共利益，在規(guī)定的時間內(nèi)，可口可樂公司也沒有提出可行的減少不利影響的解決方案，因此，決定禁止此項經(jīng)營者集中。endprint