虛擬貨幣監管之立法模式研究——基于反洗錢犯罪視角

焦月萌

(華東政法大學國際法學院，上海201620)

《中華人民共和國反洗錢法》是為了預防洗錢活動，維護金融秩序，遏制洗錢犯罪及相關犯罪而制定，該部法律于2006年10月31日通過，自2007年1月1日起施行。對于非金融機構的反洗錢監管是反洗錢法一大亮點，也是國際反洗錢立法趨勢之所在，體現了我國對于嚴厲打擊反洗錢犯罪的決心和加強監管的進一步行動。隨著社會關系的日益復雜，犯罪分子的作案手段也呈現向高科技多樣化靠攏的趨勢，因此減少反洗錢犯罪監管的漏洞是一個需要時刻保持警惕的工作，而我國對于虛擬貨幣的立法監管仍處于初級階段，責任歸屬也較為模糊，因此本文著重討論虛擬貨幣的功能、特點以及現有相關法規，分析虛擬貨幣市場潛在的洗錢風險，希望引發立法部門對于規范虛擬貨幣市場的重視。

一、虛擬貨幣的功能特點及其發展

即時通訊運營商、網絡游戲運營商的迅速崛起，使得虛擬貨幣越來越流行。虛擬貨幣從開始只能兌換游戲幣，到可以兌換該網站提供的虛擬裝備和網絡增值服務，再到可以用來下載付費電影和殺毒軟件，發展到現在已經可以兌換實物商品，甚至兌換現實中的貨幣。這種情況，為利用虛擬貨幣進行洗錢犯罪帶來了可能。

雖然虛擬貨幣只能通過網上交易，在一種有限的、半公開的環境下完成與現實貨幣的兌換，但虛擬貨幣的使用范圍正呈不斷擴大的趨勢。不少玩家利用網絡這個沒有足夠法律監管機制的領域牟取暴利，而很多商家則在利益驅動下大量發行虛擬貨幣，肆無忌憚地圈錢，為洗錢犯罪提供了便利。

就大規模的洗錢犯罪來看，傳統貨幣給犯罪分子帶來許多不便，如面值有限、占據空間較大、運輸、清點和計算都比較麻煩，遠距離傳輸更需要花費大量時間與資源，相對來說容易被人發現等。而利用虛擬貨幣，犯罪分子可以通過電話、互聯網瞬間將巨額資金從地球的一端傳到另一端。因此，虛擬貨幣尤其是可兌換現金的虛擬貨幣，對洗錢犯罪分子具有極大吸引力，他們利用虛擬貨幣把非法所得迅速轉移到對洗錢犯罪監管較為薄弱的國家和地區，使之合法化。

如今是一個電子信息科技高速發展的時代，虛擬貨幣作為我們日常生活中必不可少的支付手段，應用范圍極其廣泛，無論是城市還是農村，它的發展速度應用規模已經到了前所未有的高度 ，其方便、快捷、高效和經濟的結算方式帶來了極大的社會效益;同時，其應用也給洗錢犯罪分子的違法活動提供了廣泛的空間。然而，虛擬貨幣洗錢犯罪可能給社會帶來的嚴重危害并未得到我國的足夠重視，我國也尚未建立完善的虛擬貨幣法律監管模式。因此本論題對于我國構建完善的虛擬貨幣監管法律模式以及相關理論的研究都將具有重要的意義．

我國學者潘萍經過對比研究認為，與傳統的洗錢方式相比，虛擬貨幣洗錢主要具有三個特點:

一是電子貨幣體積小，存儲容量大。一個小小的智能卡或一臺計算機可以存儲幾乎無限數額的電子貨幣。

二是貨幣周轉速度快，涉及范圍廣，電子貨幣洗錢多借助于互聯網、電話線，可以在瞬間把資金轉移到世界上任何一個角落，適宜進行全球性的遠程資金交易。

三是技術難度大，隱匿性強。傳統貨幣都有印鈔號，且總要面對面交易，而電子貨幣洗錢采用加密技術和遠距離傳輸方式。因此，網上資金服務比傳統的面對面服務和信用卡服務等更為危險，具有更強的技術性和隱匿性。

二、虛擬貨幣洗錢的渠道研究

從現階段看，國內電子貨幣洗錢主要是通過以下幾種渠道:

第一，網上銀行洗錢。當前，越來越多的銀行擁有自己的網頁，甚至提供虛擬柜臺服務，從事大多數傳統的銀行業務、金融咨詢、理財服務等，隨著支付寶的發展，作為獨立第三方支付平臺，致力于為廣大用戶提供安全快速的電子支付和網上支付，每日的限額竟也高達二十萬人民幣。

第二，電話銀行洗錢。24小時的電話銀行服務大大方便了客戶，也為銀行創造了新的經營效益，但同時這種服務意味著傳統銀行服務中銀行與客戶面對面交往方式的消失，給洗錢者掩蓋真實身份提供了便利條件。

第三，網上賭場洗錢。網上賭場可以為客戶提供匿名下賭注的服務，而且參與網上賭博的人員可用信用卡支付賭金，同樣為洗錢者提供了掩飾真實身份的保護傘。

第四，網游虛擬貨幣。網絡游戲虛擬貨幣的定義在文化部、商務部下發《關于加強網絡游戲虛擬貨幣管理工作的通知》中指:“由網絡游戲運營企業發行，游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲于網絡游戲運營企業提供的服務器內，并以特定數字單位表現的一種虛擬兌換工具。網絡游戲虛擬貨幣用于兌換發行企業所提供的指定范圍、指定時間內的網絡游戲服務，表現為網絡游戲的預付充值卡、預付金額或點數等形式，但不包括游戲活動中獲得的游戲道具。”另外，該文件明確指出同一企業不能同時經營虛擬貨幣的發行與交易，并且虛擬貨幣不得支付購買實物，防止網絡游戲虛擬貨幣對現實金融秩序可能產生的沖擊。然而，大型電子競技類游戲中的裝備和游戲幣，在現實生活中也存在著買賣現象，而相關方面的立法監管以及處罰可以說是一個空缺，看似是沒有任何現實價值的游戲幣、游戲點卡和游戲賬號，在玩家中的交易價格有時也會相當高昂，這種交易范圍廣，有時全球的買家都會積極參與其中，而且隱藏性較好。通過現實交付貨幣的方式進行游戲帳號、虛擬貨幣的轉讓甚至拍賣，也是一種潛在的洗錢犯罪的風險來源。

三、虛擬貨幣洗錢對現代法制沖擊的研究

第一，增強了追蹤調查的廣度和難度。電子貨幣交易客戶身份很難辨明，如果是在網上交易，則集團公司和小公司的行為沒什么差別，幾乎沒有什么可疑信息痕跡被發現。“多數金融行動特別委員會”(FATF)成員國就再三強調，追蹤調查網上銀行洗錢行為的主要困難，在于難于確知客戶的真實身份和地點。

第二，加大了查處犯罪的成本和代價。電子貨幣交易記錄的信息很難匯總，即使技術上可行，不是成本很高，就是數量巨大，失去商業價值或執行上的價值，同時還涉及到個人隱私權保護問題。在現實中，銀行等金融機構反洗錢的努力遠遠跟不上對經營效益的追求，而司法機關面對查處電子貨幣洗錢案件的巨大成本代價，也往往望而卻步。

第三，利用了法律控制的空白和盲點。電子貨幣洗錢減少了攜帶實物貨幣走私的需要，在瞬間將資金轉移到世界上任何一個角落，特別是將資金轉移到那些對洗錢活動缺乏有效法律手段控制的國家和地區，而且不需要任何中介組織。

第四，挑戰了國際司法的權威和協作。電子貨幣可以在國際層面操作，多種貨幣并存的特殊性，使國際金融邊界隨之消除，也向各國刑事管轄權的確立標準提出了挑戰，并導致電子貨幣洗錢的管轄權問題變得非常復雜。

四、國外研究現狀

洗錢是外來語，英文名稱為Money Laundering。洗錢一詞是在20世紀70年代美國司法官員查處水門丑聞案時第一次作為法律術語正式使用，并在20世紀80年代初隨著毒品交易的蔓延而在全世界范圍內被廣泛使用。

澳大利亞新南威爾士州警方稱，FarmVille和《魔獸世界》已成為不法分子進行洗錢交易的新渠道。社交網絡游戲中買賣虛擬物品和貨幣已逐漸成為洗清非法錢財的新方法，全球范圍內的罪犯正在利用虛擬世界進行交流和轉移資金。

然而在國際層面上，都沒有關于虛擬貨幣洗錢犯罪的立法規定，相關理論的研究也很少，這種情況將非常不利于虛擬貨幣洗錢犯罪的國際刑事司法協助的開展，不利于世界各國共同打擊虛擬貨幣洗錢犯罪。

國際層面上查閱僅有的文獻可知，國際社會自20世紀90年代以來，就開始積極尋求預防和控制網絡洗錢的種種方法，金融特別行動工作組早就意識到高科技對洗錢犯罪的影響，在1996年修改的《金融行動特別工作組關于洗錢問題的40條建議》的第13條中規定:“各國應特別注意先進的或者發展中的技術所帶來的洗錢危機，因為這些技術可能會庇護匿名行為，各國在需要時應當采取措施防止這些技術為洗錢活動所利用?！?/p>

五、強化監管虛擬貨幣洗錢的立法建議

由于網絡交易中，存在大量可疑交易款項，而且管轄不明，隱蔽性較好，所以我建議可以普及實名制，讓網絡虛擬貨幣的交易，游戲貨幣點卡的轉讓都像高鐵票一樣采取實名制的手段，一旦出現洗錢犯罪，根據屬人管轄的原則，警方以及金融部門可以共同采取行動，及時監管排除可疑交易，懲罰利用高科技從事的違法犯罪行為。落實實名制，登記全面的個人信息，對犯罪分子會產生威懾作用，一定程度上預先降低犯罪的可能性。另外在立法層面明確監管主體的具體機關，以及犯洗錢犯罪所針對的客體范圍，隨著社會科技的發展，對這一范圍不斷做出新的調整與改動，在立法層面加強監管。

我們可以相信在不久的將來，隨著網絡所帶來的信息化時代的到來，國內外學者與立法者將更加關注虛擬貨幣反洗錢的監管，相應的立法模式也將逐步構建，在這個意義上，世界各國將共同合作打擊虛擬貨幣洗錢犯罪，而虛擬貨幣洗錢犯罪的國際刑事司法協助將得以順利開展。

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