論互聯網金融創新的法律保障機制*
——基于余額寶發展為視角

丁國峰

論互聯網金融創新的法律保障機制*
——基于余額寶發展為視角

丁國峰

（昆明理工大學法學院，昆明650500）

互聯網金融創新對實現改革發展成果惠及全體公民具有重大意義。余額寶理財模式是互聯網金融創新的典型代表，但它在發展過程中面臨諸多困境。互聯網金融創新面臨諸多障礙的原因是多方面的，主要是國家確立以危機防范為宗旨的監管理念，對互聯網金融創新管制過嚴，而鼓勵、扶持措施不足。為實現互聯網金融創新，需轉變監管理念，建立和完善互聯網金融創新的法律制度體系。

互聯網金融；創新；法律制度；余額寶

一、互聯網金融及其創新面臨的障礙

（一）互聯網金融的釋義

互聯網金融是依托移動支付、搜索引擎、大數據、云計算等互聯網工具而產生的新型金融模式，主要包括P2P模式、基于大數據的金融服務平臺模式、眾籌模式、金融理財產品等模式。［1］互聯網金融發展的社會意義重大：它信息量大、透明度高，在信息處理方面方便、快捷，能有效改善金融服務提供者與消費者之間信息不對稱的現狀；它去中介化經營，開展P2P業務模式，支付方式簡單、快捷，資源配置效率高，交易成本低廉；它充分利用互聯網，依托大數據、云計算技術，根據客戶的信用狀況、行為模式、投資偏好等情況為客戶提供個性化服務；它服務方式多樣化，開展第三方支付、交易撮合、融資保險、資產管理、投資理財等金融服務，活躍金融市場；它交易門檻低，打破時間、地域限制，為中小投資者提供保值增值金融服務，實現碎片化理財。［2］從互聯網金融創新的代表作——余額寶的發展歷程能清晰窺見互聯網金融創新的重大意義。

余額寶是支付寶網絡技術有限公司聯合天弘基金管理有限公司為個人客戶打造的一項全新余額增值服務。它在支付寶賬戶中設置余額寶窗口，在確認個人信息之后，客戶可以通過支付寶或儲蓄卡快捷支付將資金轉入余額寶。基金公司在第二個工作日對余額寶的資金進行份額確認，并開始計算收益。余額寶一經推出就引起熱烈反響，用戶規模和資金規模迅速增長。余額寶的興起引來了一系列公司的競相模仿，東方財富推出了“活期寶”，數米基金網推出了“現金寶”……互聯網金融火爆發展受到空前關注。

余額寶創新意義重大，它操作簡潔、快速、方便，它把賬戶嵌于支付寶賬號內，方便客戶登陸使用；能實現T+0交易，賬戶資金流動性高，交易快速；其起點低，一元錢即可投資，方便中小客戶投資理財；同時，“余額寶”內資金還可隨時用于網上購物、支付寶轉賬等，真切方便客戶。余額寶投資回報率高、透明度高，客戶能夠隨時查看余額寶賬戶內的余額、當天收益、歷史收益、收益率等事項。余額寶有效繁榮了金融市場，但其在互聯網金融創新發展中遭遇到了系列困難。

（二）余額寶發展中的困境

1.受到商業銀行抵制。商業銀行認為“余額寶”等新型互聯網金融模式沖擊其金融業務，擠占其利潤空間，因而受到商業銀行的抵制。活期存款是商業銀行的核心業務，余額寶等的出現，使得部分銀行存款資金流失。據央行相關數據顯示，2014年1月，人民幣存款減少9402億元。同時，原先由銀行托管的支付寶賬戶備付金，隨著“余額寶”等出現，逐步變成基金公司的托管資金。此外，銀行基金代銷業務收入在減少。此前，銀行憑借其網點、客戶優勢，在基金市場中，銀行代銷占據六成，基金公司直銷約占三成。隨著“余額寶”等基金直銷模式的開啟，銀行的基金代銷業績一再下滑。

面對“余額寶們”的擠壓、侵占等巨大壓力，各大商業銀行紛紛采取行動，向“余額寶們”發難。首先，限制和基金公司進行部分交易。如“國有大型商業銀行總行不批準各自分行與余額寶旗下天弘基金為代表的各類貨幣市場基金進行協議存款交易”［3］。其次，銀行業協會的非難。銀行業協會考慮出臺協會自律規范，將“余額寶”等存放在銀行的款項納入一般性存款管理，不作為同業存款，若此規則出臺，“余額寶”等就需計算貸存比、上繳人民銀行備付金等問題，其發展將受到巨大限制。［4］最后，商業銀行不僅提高存款利率，還模仿推出類似產品。工農中建交五大商業銀行，為留住儲戶資金，紛紛將儲蓄利率上調，還推出類似業務，如工行推出“現金寶”，交行推出“快溢通”，等等。

2.遭遇法律障礙。余額寶從一產生，就面臨著一系列監管風險。其一，實名認證。2012年證監會發布了《基金銷售機構通過第三方電子商務平臺銷售基金》業務指引，其規定“第三方電子商務平臺經營者應當對基金投資人賬戶進行實名制管理”，據此，開通余額寶賬戶需支付寶賬戶持有人進行實名認證。其二，繳存存款準備金。一些人一再呼吁余額寶等貨幣基金應上繳存款準備金，此舉一旦推出，余額寶收益率或再下降。其三，涉嫌非法吸收存款。《證券投資基金銷售管理辦法》（以下稱“《管理辦法》”）規定，公司基金銷售支付結算業務賬戶應與公司其他業務賬戶有效隔離，以防公司利用基金結算變相經營存款業務。余額寶鑲嵌于支付寶內，基金銷售賬戶與支付寶賬戶混為一體，支付寶涉嫌直接吸收存款。其四，未獲基金銷售牌照，非法銷售基金。據《管理辦法》，銷售基金需獲基金銷售牌照，而余額寶無基金銷售牌照。其五，未到關聯銀行備案。據《管理辦法》規定，從事基金銷售需先行對業務關聯的銀行進行備案。余額寶在開設之前，支付寶公司僅在光大、建設、農業等銀行進行過備案，而其他關聯銀行沒有備案，因此它曾被證監會叫停。

3.風控能力較差。余額寶承諾賬戶被盜造成的損失全額賠償，但其安全性仍受質疑。余額寶主要進行線上交易，但網絡木馬無處不在，它未對賬號安全采取特殊防范措施，導致客戶不敢把大額資金存入余額寶，且其承諾的賠償條款顯失公平。《余額寶服務協議》第4條的規定明顯具有霸王條款性質，置用戶于不利地位，涉嫌推卸責任。現實中確實發生過賬號被盜但余額寶沒有賠償的情形。

余額寶的資金流動性備受質疑。它實行“T+0”贖回機制以及“隨時消費支付”模式，將使其發生流動性風險。該贖回機制需預先墊付資本，若遭遇“雙十一”等促銷活動，銷售量猛增，將面臨巨額資金贖回，基金公司的資金流動性面臨考驗。此外，余額寶資金主要投向貨幣市場，貨幣基金大幅兌現前期浮盈，市場出現震蕩，貨幣基金收益率將下降，余額寶資金面臨大規模贖回，亦可能引發流動性危機。［5］

4.抬高社會融資成本。有人指出，余額寶以高額收益為誘餌，吸引客戶，迫使銀行提高存貸款利率，不僅擾亂金融秩序，還提高社會融資成本。此外，大量民間閑置資金轉移到“余額寶”，將增加民間融資困難，提高民間融資成本。指責余額寶是趴在銀行身上的“吸血鬼”、“金融寄生蟲”，向社會輸送一點蠅頭小利，自己坐享巨額利潤，卻讓全社會付出巨大的融資成本，其危及金融安全、經濟安全，應早日取締。［6］

二、互聯網金融創新面臨障礙的原因分析

（一）傳統商業銀行怠于創新

現行國家壟斷金融市場，國有銀行在金融市場中占據支配地位。國有商業銀行每年都憑借其壟斷地位攫取巨額利潤，居于壟斷地位的國有商業銀行不僅怠于創新，還窮盡一切手段抵制、打壓競爭對手，阻礙互聯網金融創新。以余額寶為例，商業銀行限制與基金公司的部分交易，出臺自律規則遏制其發展。商業銀行的目的明顯抵制互聯網金融創新對其壟斷地位的沖擊，爭奪金融市場及其利益。金融業中國有商業銀行占據著壟斷地位，無形中為互聯網金融創新設置了障礙，金融壟斷壁壘難以攻破，金融市場欠缺自由開放的環境，其創新無從談起。

（二）新興金融機構發展欠缺規范化

通過互聯網金融創新成長起來的新興金融機構，其發展不成熟，在經營過程中存在著模式不被認可、能力有待改進、理財方式備受質疑等問題。以余額寶為例，缺乏政府做后盾，信用度較低；缺乏經營經驗，營銷策略不夠公開、透明、公正；實力弱小，處于成長階段，安全風險防范機制不夠健全；對國家政策依賴度大，資金流動性備受質疑；操作不規范，融資協議顯失公正，等等。任何事物革新利弊兼具，互聯網金融創新亦如此，但總體而言，其利大于弊；其不斷發展成熟，弊端會逐步得以克服，不利影響會越來越小，安全性會越來越高，信用度會顯著提升。雖然互聯網金融創新存有一定缺陷和難度，但這不應成為其遭受非難的理由，更不應借此阻礙、取締互聯網金融創新。

（三）國家促進不足且監管嚴厲

互聯網金融創新面臨諸多風險、飽受詬病，其中一個重要原因是國家對其推進和支持不足，管制過嚴過多。以余額寶為例的互聯網金融創新遭遇一系列監管風險，如實名注冊的困擾，基金銷售牌照的非難，涉嫌非法吸收公眾存款、洗錢等諸多質疑，進行關聯銀行備案的呵斥，繳納存款準備金的苛刻等。不可否認，金融市場存有風險，互聯網金融創新存在不規范甚至是打擦邊球的地方，應督促其改進，殊不知監管過嚴則適得其反。監管機構像紅眼的公雞，緊盯互聯網金融發展的一舉一動，嚴防創新走樣，其創新需寬松政策和法律環境，非自由市場、過分關注、嚴苛條件對創新而言是一種羈絆，會扼殺新思想。從余額寶案例來看，國家尚未制定對其促進和扶持的相關政策，僅見證監會去檢查基金賬戶是否被基金公司所掌控，以及官員呼吁應繳存存款準備金。

三、構建互聯網金融創新的法律保障機制

（一）加強互聯網金融創新的法治引導

金融監管與創新具有統一對立的關系，金融創新增加監管難度，弱化金融機構的監管職能。金融監管抑制金融創新，增加金融創新成本，制造金融創新制度障礙。總之，金融監管與金融創新處于對立面，管制阻礙創新。二者統一性體現在建立在適度監管基礎之上，嚴苛的金融監管難以實現創新與監管的有效統一，金融效率無法提高，其發展無從談起。金融創新是金融業發展的主旋律，是實現經濟發展成果全民共享的重要保障。因此，在互聯網金融發展中應確立互聯網金融創新法律制度的至高地位。國家應支持、鼓勵互聯網金融創新，秉持法無禁止即自由的理念，為創新提供制度保障以及自由思想拓展的空間。積極轉變互聯網金融監管法律理念，支持和鼓勵互聯網金融創新法律制度的構建，增進對其立法的引導，為其創新營造寬松、自由的法治環境。

（二）創設互聯網金融創新獎勵的法律機制

首先，獎勵是對互聯網金融創新最直白的肯定。為鼓勵創新，應建立獎勵機制，并形成法律制度，以明確獎勵對象。為最大限度促進互聯網金融創新，獎勵對象應適度放寬，既包括金融機構又應包括研發人員。其次，建立企業內外部獎勵體系。既要建立政府對金融創新機構、科研人員的獎勵制度，又要企業內部建立與之相對應的獎勵制度。最后，應不斷拓展獎勵創新的層次和領域，不僅要獎勵成功進入市場的互聯網金融創新，又要獎勵入市失敗但具有重要價值的創新。

（三）建立創新失敗的市場退出法律機制

法律在鼓勵人們進行創新時應為失敗退市設置健全的法律制度，一方面保障創新嘗試者安全退出，保留其再次創新的勇氣；另一方面，極力保護消費者利益，最大限度減少損失，維護市場秩序。互聯網金融創新失敗退出市場有兩種情形：其一，金融機構破產退市；其二，金融產品失敗退市。無論是破產退市還是產品退市，一旦進入市場后再退出都會關涉諸多民眾利益，產生重大潛在影響。因此，需建立一套健全的退市法律機制。應制定互聯網金融退市的條件，明確強制退市與申請退市的區別及其各自退出的程序，建立風險評估體系及風險基金，健全退市救濟的法律機制。

（四）強化互聯網金融創新的知識產權保護

互聯網金融創新創造的金融產品及其服務是人類智力成果，屬于知識產權范疇，應受法律保護。世界多數國家對互聯網金融創新成果采用知識產權保護的方式。當今世界金融聯系日益緊密，互聯網金融逐漸走向標準化、國際化，加強互聯網金融創新的知識產權保護亦是大勢所趨，應付出一定代價化被動為主動，用知識產權維護和促進互聯網金融創新。應確立和保障互聯網金融創新的知識產權保護理念，健全其金融創新的知識產權保護法律制度，完善相關制度的具體措施如下：其一，凸顯專利法保護。明確將互聯網金融創新納入《專利法》保護范疇，規定互聯網金融創新及其創新成果均可授予專利權。《專利法》可對互聯網金融創新中涉及的計算機程序進行保護，如證券業二板市場的自動化證券交易系統、股指期貨的現金管理系統等。其二，明確著作權法保護。《著作權法》可對計算機軟件、營銷指南、認股權證明書等獨創性智力成果進行相應保護。其三，重視商標法保護。《商標法》允許金融機構、金融產品名稱等進行商標注冊，阻止他人使用已注冊過的互聯網金融商標。

（五）完善金融行業自律和企業內控制度

互聯網新興金融機構正處于成長階段，應加強企業內部治理及行業自律，確立基于金融排斥理論的包容性普惠制金融制度體系［7］，促進金融機構健全成熟。互聯網金融行業組織是行業利益的代表者和促進者，應加強行業組織建設，建立互聯網行業組織規范，發揮行業組織的協調作用，加強與主管部門、傳統銀行業之間的溝通，減少監管過程中的矛盾以及各類金融機構之間的利益沖突。推動行業標準制定，穩定互聯網金融創新秩序。還需努力完善互聯網金融企業的內控制度，特別是余額寶遭遇的瓶頸問題更需企業在內控制度中加以解決。適當對互聯網金融創新企業的風險防范措施、營銷策略規范化、信息透明程度等問題提出強制性要求，并逐步形成政策性規定，最終以完整的法律制度體系促進其健康穩定發展。

四、結語

金融發展戰略是一個體現金融體制演變歷程的載體。［8］發展互聯網金融已為大勢所趨，不斷進行互聯網金融產品和服務的創新是搶占互聯網金融制高點的關鍵所在。但當前我國互聯網金融創新乏力，以余額寶為例，互聯網金融創新阻礙重重，深究其原因主要是國家確立以危機防范為宗旨的監管理念，對互聯網金融創新管制過嚴，而鼓勵、扶持措施不足。為了實現普惠金融的發展目標，需要轉變監管理念，加強互聯網金融創新的立法指引，為互聯網金融創新提供堅實的法律保障。此外，還應著力構建互聯網金融創新過程中多元化的糾紛解決機制，完善其司法救濟措施，實現互聯網金融糾紛解決的司法公信力。［9］

［1］高漢.互聯網金融的發展及其法制監管［J］.中州學刊，2014，（2）.

［2］冼國明，石慶芳.互聯網金融：城商行的挑戰與機遇［J］.現代管理科學，2014，（4）.

［3］張大海.“余額寶”的機會與風險［J］.創新時代，2013，（8）.

［4］文顯堂.銀行該不該封殺“余額寶們”［J］.中國經濟周刊，2014，（10）.

［5］王春麗.互聯網金融理財的法律規制——以阿里余額寶為視角［J］.上海政法學院學報，2013，（5）.

［6］詹國樞.“余額寶”邪惡在哪里［J］.中國經濟周刊，2014，（8）.

［7］雷漢云．基于排斥理論的邊疆地區金融包容發展創新研究——以新疆地區為例［J］．江淮論壇，2015，（1）．

［8］陳芙，徐潔．從戰略的視角思考中國金融改革與發展［J］．江淮論壇，2015，（5）．

［9］丁國峰．司法公信力的內涵解讀、現狀問題及構建路徑［J］．昆明理工大學學報（社會科學版），2013，（6）．

（責任編輯夢瑋）

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1001－862X（2015）06－0151－004

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云南省科技計劃項目——科技發展戰略與政策研究專項“云南完善科技風險投資機制對策研究”（2014RD010）

丁國峰（1980—），湖北英山人，法學博士，副教授，昆明理工大學法學院經濟法學研究中心主任，云南省地方立法研究院經濟立法研究所所長，主要研究方向：競爭法、金融法。