海聯訊IPO造假罰輕了？

陳岱松+羅羽琪

2014年11月，深圳海聯訊科技股份有限公司（300277）因IPO造假受到中國證監會處罰;12月4日，受罰者之一廖曉光辭去公司副總經理，拉開了受罰者辭職的序幕。海聯訊是繼云南綠大地、萬福生科之后又一起新股欺詐發行大案，其遭處罰恰逢“退市新規”的出臺。其罪在何處，被罰依據、力度又是怎樣的？是否該退市處理？

IPO業績造假

海聯訊是一家從事電力信息化系統集成業務的企業，2000年成立，2011年11月IPO。2013年3月，證監會對海聯訊涉嫌財務造假行為立案調查。隨后一年，海聯訊發布多份重大會計差錯更正的公告，更正了2010—2012年財務報表。2014年4月，海聯訊主要股東作出承諾：如公司截至2011年12月31日的應收賬款到2014年12月31日仍然無法足額收回、發生壞賬損失，海聯訊主要股東將個人出資足額補償;主要股東將在未來12個月內選擇適當時機增持50萬至300萬股股票。7月，海聯訊公告，主要股東章鋒、孔飆、邢文飚、楊德廣為維護投資者合法權益，出資設立“海聯訊虛假陳述事件投資者利益補償專項基金”，截至6月底4人分別持股27%、18.6%、14.6%、3.9%。

2014年11月6日，證監會通報海聯訊騙取發行核準和信息披露違法案。海聯訊在報送證監會核準的IPO申請文件中，違規虛構收回應收賬款（截至 2009 年 12 月 31 日、2010 年 12 月 31 日、2011 年 6 月 30 日，分別虛構收回應收賬款 1429 萬元、11，320 萬元、11，456 萬元），虛增營業收入（2010 年通過虛構 4 份合同和相應的驗收報告，虛增營業收入 1426 萬元;2011 年上半年通過虛構 6 份合同和相應的驗收報告，虛增營業收入 1335 萬元），將包含虛假財務數據的IPO申請文件報送證監會并獲得證監會核準的行為，構成《證券法》所述以欺騙手段騙取發行核準的行為。海聯訊在發行上市后，以繼續虛構收回應收賬款和虛增營業收入的方式，來掩蓋其IPO階段虛構收回應收賬款和虛增營業收入的行為，其披露的2011年年報和2012年第一季度報告、半年度報告、第三季度報告虛假記載的行為，構成信息披露違法。

懲處有理適當

《證券法》第一百八十九條規定“發行人不符合發行條件，以欺騙手段騙取發行核準……已經發行證券的，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款”。第一百九十三條規定“發行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款”。

11月15日，海聯訊收到證監會《行政處罰決定書》：1.對海聯訊騙取發行核準行為處以非法所募資金39，100萬元2%即782萬元的罰款，對海聯訊信息披露違法行為給予警告并罰款40萬元;2.對控股股東、實際控制人章鋒（董事長）指使海聯訊騙取發行核準行為，處以海聯訊非法所募資金39，100萬元3%即1173萬元的罰款，對章鋒作為信息披露違法行為責任人，給予警告并罰款30萬元，合計1203萬元;3.對邢文飚（總經理兼董事）、楊德廣（財務總監兼董秘）作為騙取發行核準、信息披露違法兩項行為的責任人，對每人每項行為罰款30萬元;4.對孔飆、蘇紅宇（均為董事）作為騙取發行核準違法行為的責任人，罰款30萬元，對二人作為信息披露違法行為責任人，給予警告并罰款20萬元;5.對胡婉蓉（監事會主席）、廖曉光等其他12名責任人員，給予警告并罰款25萬元至3萬元不等。

據《中華人民共和國行政處罰法》的規定，“當事人有下列情形之一的，應當依法從輕或者減輕行政處罰：（一）主動消除或者減輕違法行為危害后果的……（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的”。鑒于海聯訊主動追溯調整相關財務數據，主動減輕其違法行為對市場的負面影響，主要股東出資設立專項補償基金，補償適格投資者因虛假陳述而遭受的投資損失，行政處罰依法從輕。

《證券市場禁入規定》第5條規定“違反法律、行政法規或者中國證監會有關規定，情節嚴重的，可以對有關責任人員采取3至5年的證券市場禁入措施;行為惡劣、嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節較為嚴重的，可以對有關責任人員采取5至10年的證券市場禁入措施”。證監會對章鋒、邢文飚、楊德廣采取8年證券市場禁入措施：此三人系海聯訊違法行為最主要的責任人員，違法情節嚴重。

整體來看，證監會對海聯訊案的處罰有理有據，力度適當。

專項補償首例

2014年7月，章鋒等出資設立專項補償基金，95.7%的適格投資者已獲得補償，補償金額8，882.77萬元，占應補償總金額的98.81%。

投資者利益保護難題由來已久，雖然現行法律賦予了投資者通過民事訴訟法律獲得賠償的權利，但由于證券市場虛假陳述民事賠償訴訟耗時長、成本高、舉證程序繁瑣、投資者分散、訴訟結果不確定等因素，導致最終獲得賠償的投資者比例有限。《國務院關于進一步促進資本市場健康發展的若干意見》（“新國九條”）指出要堅決保護投資者特別是中小投資者合法權益，健全多元化糾紛解決和投資者損害賠償救濟機制。海聯訊主要股東設置專項補償基金，有利于投資者合法權益的及時保護，有利于糾紛解決的迅捷和多元。

海聯訊專項補償基金依據《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》第十八、十九、二十條等相關規定，確定虛假陳述的實施日、披露日、更正日，以有利于投資者的原則確定適格投資者范圍，以充分補償的原則確定補償金額的計算方法。此專項補償基金的設置符合“新國九條”提倡的“責任自負”原則，由主要股東個人自行出資設立，不影響上市公司財務情況，保證了公司資產的完整性。此模式為保護投資者利益提供了新的途徑，屬中國資本市場上由大股東主動出資運用市場機制補償投資者的首例。

不適用退市新規

2014年11月16日起，《關于完善并嚴格實施上市公司退市制度的若干意見》及《股票上市規則（2014修訂）》開始施行，對欺詐發行、重大信息披露違法公司實施暫停上市，對重大違法暫停上市公司限期實施終止上市。在退市新規實施前，《證券法》第五十六條、《股票上市規則》第十三章等對退市情形已有相關規定，由于海聯訊及時追溯調整財務指標后未觸發舊規定的退市情形，所以未被證券交易所暫停上市或終止上市。

在退市新規實施還有十日之時，海聯訊“及時”收到證監會處罰決定，引發猜測。但依據法律適用的不溯及既往原則，海聯訊無需適用退市新規。章鋒11月20日表示，“我們理解公司不會暫停上市或退市”。

退市制度改革是一個漸進完善的過程，具有長期性和復雜性，在法律適用過程中需注意新老規則的平穩過渡和有效銜接，針對欺詐上市等重大違法行為進一步明確操作性安排。