高職院校建設教學企業的法律風險研究

摘要：目前，我國規范“教學企業”的法律還相對欠缺或不夠明確，加上高職院校建設教學企業的經驗不足，這在事實上容易遭遇諸多法律問題、責任與風險。由此，學校應以現行法為依據，主要從合同責任、侵權責任、企業治理等方面，在制度安排和行動體系層面做出全面、系統的分析，并構建和設計適合的對策、方案與措施，以防控各種法律風險，盡量避免、減輕或消解各類法律責任，從而為教學企業的建設保駕護航。

關鍵詞：高職院校；教學企業；法律風險；法律責任

作者簡介：劉畢貝，男，廣東科學技術職業學院講師，主要研究方向為高等職業教育；趙莉，女，廣東科學技術職業學院經濟管理學院講師，主要研究方向為高等職業教育。

中圖分類號：G718文獻標識碼：A文章編號：1674-7747（2014）31-0067-04

“教學企業”作為一個較新的事物，在我國目前并非一個法律概念，也沒有規范、確定的法律內涵。然而，高職院校建設教學企業是當代職業教育內涵建設與發展的必然，它符合當下職業教育產教結合的要求。因此，在我國依法治國與建設法治社會的時代背景下，有必要在現有法律體系、法律部門與具體法律制度和規范之下，研究高職院校在建設教學企業的過程中存在的法律問題及風險，繼而提出應對之策，為教學企業的建設乃至高職教育教學的改革與發展提供保障。

一、教學企業的法律屬性及特征分析

盡管目前學界與實務界對教學企業的內涵與特征還沒有完全一致的觀點，但這并不妨礙對教學企業有一個基本的認識。從法律屬性的角度分析，教學企業不僅在形式上，且在實質上應具有企業屬性。本文所指的教學企業本質上區別于傳統的學校、學院、教室、實訓（實驗）室、實習基地、實習工廠等，它的主要特性在于企業特性，即它借助企業載體并以企業化方式來實現教學的目的和功能，因此，不可否認教學企業作為企業自身的營利目的和經營的功能與行為。從形式上看，教學企業應當有企業的形式，如工廠、車間、辦公室等，但不排除它也有一定的教學單元、部門或機構形式，如教室、實訓室等，且這兩種形式可以共存于一個載體上，而在內容與時間維度上可加以區分。從內容上看，教學企業應當具有企業的實質，但除了企業實質之外，其內容和功能還在于教學目的的實現，或者從其使命來看，它似乎應該更加注重教學目的的實現，而不僅在于一般企業的營利目的，否則“教學企業”的提出與提法難有實質意義。由此可見，教學企業應兼有企業和教學的雙重目的、功能和行為，其行為內容應包含企業（經營）行為和教學行為。在外部關系上，它為企業主體，從事的是經營行為；在內部結構及其關系上，它也主要表現為企業形式與結構，但也包含教學單元或機構，從事的不僅是企業行為，還包括教學行為。嚴格來講，在具體法律關系中，教學企業應當具有獨立主體的地位，能以企業的名義對外從事活動，它是企業組織，不是學校，更不是個人、國家機關、社會團體、事業單位或其他組織。至于教學企業是否必須具有獨立法律人格，由于現行法律沒有明確的規定，對此，只能是在理論上進行探討。從教學企業的本旨來看，為了更好地實現教學企業的目的和功能，其最好應具有獨立法律人格，即以企業法人的形式存在，具體而言，就我國現有的企業法律主體的種類、形式與制度規范來看，有限責任公司的主體形式適合目前教學企業的生存與發展。[1]根據以上認識，教學企業在法律上至少應具有以下特征或符合以下情形：（1）它是企業主體且最好是企業法人，有限責任公司主體形式是較好的選擇，由此，教學企業既有基于資本關系的資合性，又有基于信任關系的人合性。一方面，主要通過資本的結合與經營，企業可得以設立、生存和發展；另一方面，主要通過人的信任與合作，教學的價值追求可不被忽視或不偏離，如此，教學企業才能較好地兼顧企業和教學的雙重目的與功能，產教結合才有可靠的基礎。（2）教學企業的企業屬性和功能與其教學目的和功能總體上可以做到互不排除，能夠兼容并蓄，關鍵在于主體形式與結構、運營體制、模式與內容等方面的選擇與設計要合法、合理，要合乎事物的本質與規律。（3）雖然教學企業的本旨應為教學，其教學的使命與價值追求應該是首位的，此乃公益性之體現，但作為企業，其商主體屬性及營利性同樣不可否認，甚至應當有條件地鼓勵，此為滿足其能更好地獨立生存與發展的現實之需，這兩方面既有分立，也須要有機結合，否則教學企業恐難在經濟社會的現實中長久維系。

據此，以下分析都應當且確是建立在企業主體的基礎上，以我國現行法律制度為依據來展開的。

二、教學企業建設中的法律問題、責任與風險分析

如上所述，作為一種有別于普通企業的特殊企業，教學企業一方面與民商法上的其他企業有共性，它也要從事民商事行為，應享有和承擔相應的民商事權利與義務，但涉及教學企業及其行為的相關法律風險也必有其特殊之處。具體而言，在建設教學企業的過程中，作為建設主體的高職院校和教學企業自身可能會面臨如下的法律問題與風險，這些法律問題與風險主要表現為行為主體須要對其行為承擔法律責任或其他不利法律后果的可能性。

（一）高職院校在設立教學企業時的法律問題與風險

一般來講，作為設立教學企業的一方投資人，高職院校須要通過與他方簽訂協議（如合伙協議、發起人協議、聯營合同等）進行財產性出資，如以土地、房屋、場所、設施設備、知識產權等出資，由此帶來的法律問題與風險主要在于：（1）締約過失責任的風險。所謂締約過失責任，一般是指當事人于締結合同之際具有過失，從而導致合同不成立、被確認無效或被撤銷時，使對方當事人遭受損害而應承擔的法律責任。[2]由此，締約一方違反先合同義務是構成締約過失責任的要件。所謂先合同義務，是發生在締約過程中的隨附義務，主要包括忠誠、協力、告知、保密、保護、照顧義務。[3]其中，協力義務是指共同盡力促成合同締結的義務，防止當事人無正當理由終止締約磋商進程。告知義務是指將己方所知情況無保留地告訴對方的義務。保密義務即不向外界泄露或擅自使用因締約而知曉的對方的商業秘密。保護義務即當事人負有保護對方人身、財產安全的義務，還包括不為不當影響的義務。對上述義務及其履行，在具體的場合中可適用誠實信用原則予以判斷。因此，學校若在締約之際違反先合同義務，則會導致相應的法律責任。例如，在締結建立教學企業的合同的過程中，學校由于未盡必要的注意義務，沒有適當履行告知義務，即沒有將影響合同有效成立的所有情況告知對方，或者因為管理不善違反了相關保密義務，泄露了締約相對方（尤指合作企業）的技術秘密或經營秘密，從而可能要承擔損害賠償等法律責任。又如，既為實現教學模式、方式的改革，又為滿足建立教學企業的合同之目的，在沒有法律法規授權或其他合法依據的情況下，學校單方允諾派遣學生進入教學企業或以“現代師徒制”的方式要求學生以實習、實訓等形式從事有關工作或勞動，可能導致締約過失責任。因此，學校應在與合作單位締結建立教學企業合同之際，依法履行忠誠、注意和誠信的義務，避免過失，以此免受締約過失的法律責任。（2）學校在履行合作建立教學企業協議或類似協議過程中的法律風險。一方面，學校作為一方當事人，在具體履行建立教學企業的合作協議時，可能面臨教學企業設立失敗或其他情形下的違約責任風險。例如，學校在對有關技術成果等知識產權的歸屬把握不準的情況下，又在合同中約定了相關知識產權處分或使用的條款，可能構成因為無權處分而導致履行不能的違約責任。另一方面，即使學校沒有違約行為，其作為設立公司式的教學企業（以下簡稱教學企業公司）的發起人（初始投資人），也可能承擔有關法律責任。這主要是指由于發起人協議（或決議）在法律上被視為合伙協議，在公司未成立前，發起人應對他人承擔連帶無限責任。[4]具體而言，在教學企業公司的設立過程中，由于作為發起人的學校的過失致使教學企業利益受損時，學校對其要承擔賠償責任；并且，當教學企業公司不能成立時，其設立時產生的債務或損失還應由全部發起人承擔連帶責任。

（二）教學企業自身的法律義務與責任

根據主體法律地位與身份的不同，實踐中“教學企業”一般有兩種：（1）企業法人，如公司，它具有獨立法律人格，對外以自己的名義獨自承擔相應的法律責任。對于該種教學企業在經營過程中產生的對外債務，作為投資人（股東）的學校只須但確要在出資限額內承擔有限責任。但作為例外，當出現“公司法人人格否認”的特殊情形，可能引起股東的連帶賠償責任；還有，如果一人公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，也應當對公司債務承擔連帶責任。（2）不具有法人資格的企業，如合伙企業，它不具有獨立法律人格，不能以自己的名義對外獨立承擔法律責任，而實質上最終由投資人（如合伙人）承擔其對外經營形成的債務及相關責任。對于該種教學企業，作為投資人的高職院校須要承擔相應的法律責任。比如，盡管具有公益性事業單位性質的學校只能作為有限合伙企業的有限合伙人，從而只須以其出資額為限對合伙企業債務承擔責任，但如果第三人有理由相信有限合伙人（該有限合伙人可能成為企業的實際控制人或執行人）為普通合伙人并與其交易時，該有限合伙人對該筆交易要承擔與普通合伙人同樣的責任，即無限連帶責任。除了以上兩種具有真正企業主體身份的教學企業外，實踐中還有一種冠以“企業”名義的學校內部或者設在學校外部的實習、實訓基地、教學場所或類似的教學機構或部門，它們表面上或名義上被稱為“教學企業”，實際上并不具有法律上的企業身份和地位。對于這類“教學企業”的行為，學校作為所有人或管理人、控制人，或者聯營協議一方的當事人，應當承擔全部的法定責任或者合同項下的義務與責任。至此，以上各種“教學企業”的行為由于會參入或混合某些“特殊行為”（尤指教師教學行為、學生學習行為以及學校教育行為），而不僅是一般意義上普通企業的經營行為，其法律風險似乎變得更加復雜而難以預料與防控，但無論如何，在現行法律制度下，其主要內容仍不免涉及如下三個方面：（1）基于對外合同關系的締約過失責任或違約責任的風險。教學企業由于自身經營的需要，在對外訂立合同或履行合同的過程中，將形成各種合同義務（如先合同義務、后合同義務等），由此會帶來締約過失責任或違約責任的風險。例如，教學企業作為合作研發技術合同的一方當事人，可能由于違反約定義務或法定義務而導致合同目的不能實現時，須要承擔相應的違約責任。（2）基于侵權行為的法律責任與風險。教學企業在參與市場競爭的經營過程中，由于各種主客觀的原因，難免做出侵權行為，由此會產生基于侵權之債的法律責任。例如，教學企業的行為可能構成不正當競爭行為，如虛假宣傳、侵犯他人商業秘密、詆毀他人商譽、阻礙技術進步等；還有可能構成其他侵權違法行為，如知識產權侵權、產品侵權、侵犯消費者權益、虛假廣告行為等。這些侵權行為的歸責原則有的是過錯責任原則，有的是推定過錯責任原則，有的是無過錯責任（嚴格責任）原則，這給教學企業行為及其責任承擔帶來較多的法律風險，需要分類研究與防控。（3）基于教學企業（主要指有限公司）治理的法律責任與風險。以有限公司為主體形式設立的教學企業，其在企業（公司）治理方面可能會產生諸多法律問題與風險。例如，在公司對外投資或融資方面，由于債權債務關系處理不當，會形成債權損害或債務清償的法律風險；在公司內部關系治理方面，如勞動關系處理，保密管理、“競業禁止”限制、公司章程的制定與修改、股權治理等，由于處理或管理不當，可能產生相應的不利后果或法律責任；在企業知識產權管理與保護方面，對于知識產權（尤指專利權、商業標記權、著作權、商業秘密權、其他技術成果權等）的創造、歸屬、使用、保護、侵權等問題可能形成的較為復雜的法律關系的處理不當，可能產生較大的法律責任，因而尤為值得重視。

三、對策與建議

針對上述教學企業建設中的法律問題與風險，就高職院校的管理工作而言，提出如下解決問題的對策與風險處理建議。

（一）制度層面

學校應當建立相應的法律顧問制度，從制度上對教學企業的建設及管理工作做出合法、合理的安排。具體來講，該制度安排應當至少包括以下內容：（1）有相應的負責機構、部門及其工作人員，且最好是專門機構和專業的工作人員，具體可采取法務專員或兼職法律顧問的工作模式，以此統籌處理教學企業建設過程中的各種法律問題及風險。如果條件允許，最好采用專職法務人員和兼職法律顧問共同處理相關法律問題與風險的方式，以專職法務人員（具有較為全面的知識、技能）為主，以兼職法律顧問（具有較高水平的疑難、重大法律問題的處理能力和經驗）為輔，通過彼此的配合與互補，充分發揮各自的優勢效用。（2）有事前防范機制。毋庸置疑，為了較好地防控上述法律風險，事前防范機制顯得尤為重要。具體言之，該機制應當主要包括以下內容：①合同風險預防制度。該制度實質上屬于廣義的合同管理制度的范疇，它主要是指在合同簽訂之前和簽訂的過程中，應當對合同的內容與形式進行適法的審查并做出法律風險預估，繼而采取措施以保證合同條款的合法、有效和盡可能的具體、明確，并在必要時，依法及時辦理有關手續（如審批、登記手續），從而避免締約過失責任和合同生效后的履行不能、履行爭議及其風險的制度安排。②侵權風險預估制度。這項制度安排主要在于通過預先對具體教學企業的建設中可能存在的各項行為進行侵權責任法、知識產權法、反不正當競爭法等法律上的侵權評價，藉此防范侵權，從而避免相關的法律責任及風險。（3）有事中、事后的監控與處理機制。應當明確，對教學企業建設的管理是一項與教學企業的存續相適配的工作，只要教學企業存在（包括設立中的教學企業），就應當對其相關法律問題與風險進行全過程的監控，并建立問題與風險處理機制以滿足不時之需。具體來講，該機制應當主要包括以下內容：①合同監控與風險處理制度。該制度實質上也是合同管理制度的主要內容之一，它主要是指針對合同履行過程中可能出現的各類違約情形進行監管、防范與事后處理，以防止違約或者在違約后及時采取有效措施處理有關問題、糾紛，從而盡量避免、減輕或消解所涉合同責任的制度安排。②侵權風險監控與處理制度。這項制度主要在于通過對教學企業在設立、運營及其他建設活動中的高職院校或教學企業自身的各項行為的法律性質的分析，監視與控制侵權行為的發生，以及在發生侵權行為后及時采取有效措施，盡可能避免侵權損失的擴大和不良影響的擴散，從而避免或減輕所涉侵權責任。（4）至于教學企業在自身企業治理方面的法律事務、責任與風險，總體上可納入上述合同責任和侵權責任的風險管理與防控之中，或者可按照與其同樣的思路、方法進行管理與防控，故不贅述。

（二）行動對策方面

應當根據上述制度安排，依法、合理設計詳細的、操作性強的預警防控方案和處理措施，以具體落實該制度安排。對此，提出如下建議：（1）在合同事務管理方面，應當對與教學企業建設有關的合同事項及其條款從法律的角度進行系統的研究，最好能形成適法、高效的格式合同，且合同的內容應當盡量詳盡、明確，便于履行。例如，對出資的財產標的名稱、種類、性質、范圍、數額或價金、有無擔保負擔、辦理財產（尤指權利性財產）轉移的手續、財產瑕疵擔保、有關建設項目及文件的審批、登記事項的辦理等內容的約定要合法、全面、明確。除此，對合同行為及有關事項要進行全過程的監控，最好能形成系統的、符合法律邏輯的序化管理模式或管理程式。例如，可以對合同事務的全過程（包括締約前、締約中、合同履行、違約處理、爭議解決、后合同義務等）實施一般法律操作流程監控，并通過各類具體的合同事項表格進行分類管理，再進行整合，最終形成系統化的監管。（2）在侵權防控等方面，對教學企業建設過程中的各項重大行為要進行必要的事前調研，評估法律風險，并預先制定具體對策與處理方案，例如教學企業經營行為涉及的知識產權侵權分析與風險評估，尤其是專利侵權分析、網絡著作權侵權分析等。進一步地，最好還應在對具體教學企業項目的法律風險進行個案分析與評估的基礎上，通過比較、歸納、整合等方法，形成可資借鑒的問題解決對策、方案或模式，以利于教學企業建設的整體安排。（3）作為教學企業建設的綜合法律事務管理，要對建設的全過程進行合乎法律要求的制度化管理與監控，要細化監控單元、要素、格式與操作流程，要有適法的事后處理辦法，最好能形成系統的、有序的管控模式和便于操作的具體方案與措施。例如，面對某具體的法律關系（如合作建設與技術研發合同關系），要依據相關法律（如合同法、專利法）對其所涉及的主體、客體、權利與義務、行為對象、標的物、通知、答復、時限、手續、保密等要素進行必要的監控，并對其中的法律風險點及其對策做出提示。另外，考慮到法律上較強的專業性與復雜性，對于教學企業建設所涉及的知識產權、企業治理的法律問題與風險，還應進行獨立模塊的綜合管理，并要納入教學企業建

設的整體管理。（4）考慮到行為風險分析、過程風險監控、事中責任防范、事后救濟等方面的需要，教學企業建設所涉及的有關合同、文書、證明材料及其他檔案、數據等信息、材料要及時做出適法的分類、整理，要完整歸檔、備案備查，對其中可能涉訴的證據材料要依法制作、取得和保全，以備訴訟取證之用。

（三）思想意識與思維、行為方式層面

學校應當樹立依法辦事的理念，建立和養成依法建設的思維與行為習慣，努力運用法律的邏輯與方法處理有關事務。對此，學校可以通過強化各種形式的宣傳、教育與培訓，提供條件幫助、支持和鼓勵相關人員學習有關法律，以求盡量在較短的時間內達到較好的效果。具體來講，這方面應當主要針對教學企業建設工作在合同法與合同管理、侵權責任法與侵權防控、企業法律治理與依法經營、企業知識產權管理與保護等領域的意識、思維、知識、工作方式與行為習慣等內容的宣傳、教育、培訓與學習。

綜上所述，高職院校建設教學企業所涉及的法律事務、法律問題、法律責任與風險及其管理與防控，不只在于某一個或某幾個法律方面或領域，它是多方面、多層次、綜合性的工作，這需要按照一般的法律思維、邏輯、方法、原則與規則，既要作個案分析，又要作通例分析，既要作單元分析，又要作整體分析，不僅要全面管理，還要有序管理、細化管理。但限于篇幅，以上論述難以涵蓋此中問題之全部，進一步的細化研究仍十分必要。

參考文獻：

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[責任編輯金蓮順]