簡析文化企業(yè)含有回購條款的對賭安排中個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間

稅務(wù)律師視點

簡析文化企業(yè)含有回購條款的對賭安排中個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間

近年來，文化產(chǎn)業(yè)的眾多政策利好引領(lǐng)越來越多的VC（venture capital，即“風(fēng)險投資”）、PE（Private Equity，即“私募股權(quán)投資”）投資文化企業(yè)。根據(jù)中國文化產(chǎn)業(yè)投資基金的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，僅2013年7月29日至2013年8月11日期間，我國國內(nèi)文化企業(yè)獲得VC、PE投資的便有8起。面對空前繁榮的投資市場，文化企業(yè)如何在交易早期作出對自身最為有利的安排，爭取最大的稅收利益將對企業(yè)的經(jīng)濟利益產(chǎn)生直接影響。因此，在投資交易中作出合理的稅收籌劃具有重要意義。

投資方式、投資規(guī)模和投資結(jié)構(gòu)的不同都將導(dǎo)致不同的稅后收益。如設(shè)備投資相較于其他實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)投資將產(chǎn)生不同的稅收負擔(dān)。被投資企業(yè)所處不同地區(qū)的不同招商引資政策將給企業(yè)帶來不同的稅收或財政利益。不同的交易結(jié)構(gòu)安排也將影響相關(guān)交易方的納稅義務(wù)。華稅以實際案件為例，力爭為文化企業(yè)融資過程中的稅收籌劃提供一些思路。

案情簡介

A公司為某影視文化傳播企業(yè)，企業(yè)性質(zhì)為有限責(zé)任公司，股東為4名自然人，注冊地址位于北京市海淀區(qū)。由于企業(yè)重組的需要，A公司股東擬向某上市公司B公司轉(zhuǎn)讓其各自所持的A公司80%的出資份額（“本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓”）。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，B公司向A公司董事會委派董事1名，新董事會任命由B公司推薦的副總經(jīng)理1名，A公司其他管理人員不變。

就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易條款，各方達成意向如下：

（1）B公司收購A公司80%的出資份額；

（2）收購對價的支付方式為40%的現(xiàn)金支付及60%的股權(quán)支付；

（3）B公司向A公司股東支付約人民幣5億元以完成現(xiàn)金支付，同時向A公司股東定向增發(fā)的一定數(shù)量的限售股以完成股權(quán)支付；

（4）限售股的限售期約為3年，若限售期滿A公司的業(yè)績未達到約定標準，B公司有權(quán)以1元/股的價格回購該等限售股（“回購條款”）。

A公司股東就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中相關(guān)個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間等問題向華稅提出咨詢。華稅根據(jù)其對相關(guān)法律法規(guī)的準確把握和多年的實踐經(jīng)驗出具了涉稅咨詢意見。

華稅觀點

一、現(xiàn)金支付部分于股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成時發(fā)生個人所得稅納稅義務(wù)

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕285號）第一條的規(guī)定，股權(quán)交易各方在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易以后至企業(yè)變更股權(quán)登記之前，負有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方或受讓方，應(yīng)到主管稅務(wù)機關(guān)辦理納稅（扣繳）申報。根據(jù)北京市地方稅務(wù)局《關(guān)于加強股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理有關(guān)問題的公告》（北京市地方稅務(wù)局公告2012年第6號）第一條的規(guī)定，發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的負有個人所得稅代扣代繳義務(wù)的受讓方或納稅義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方，應(yīng)當(dāng)在取得所得的次月十五日內(nèi)或簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以后至股權(quán)變更企業(yè)到工商行政管理部門辦理股權(quán)變更登記之前，到發(fā)生股權(quán)變更企業(yè)的主管地稅機關(guān)依法申報繳納個人所得稅。

根據(jù)以上規(guī)定，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，對于B公司以現(xiàn)金支付的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間為A公司股東與B公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易后至辦理工商變更前。

二、股權(quán)支付部分的個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間推遲

《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函〔2011〕89號）規(guī)定：根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例等規(guī)定，南京浦東建設(shè)發(fā)展有限公司自然人以其所持該公司股權(quán)評估增值后，參與蘇寧環(huán)球股份有限公司定向增發(fā)股票，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，其取得所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目繳納個人所得稅。也即取得定向增發(fā)股票應(yīng)當(dāng)自取得股票時繳納所得稅。實際上，該等個人雖然取得增發(fā)股票，但往往僅附條件地取得了限售股。此時，納稅人通常沒有足夠的資金和意愿納稅。

對于含有對賭條款的股權(quán)轉(zhuǎn)讓納稅義務(wù)發(fā)生時間有諸多討論，這些討論大多以業(yè)績補償條款的性質(zhì)為出發(fā)點?？偨Y(jié)起來，有捐稅說、違約金說、合同價格調(diào)整說、衍生工具說、保證合同說等。我們認為，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)稅法原理，在滿足所得稅確認條件的情況下才發(fā)生所得稅納稅義務(wù)。在含有對賭條款的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在滿足下列條件時確認所得：（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)簽署，與股權(quán)所有權(quán)相關(guān)的主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移至受讓方；（2）出讓方未對股權(quán)保留通常與所有權(quán)相聯(lián)系的繼續(xù)管理權(quán)，也沒有實施有效控制；（3）取得收入的金額可以可靠地計量；（4）已發(fā)生或?qū)l(fā)生的出讓方成本能夠可靠地核算。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于確認企業(yè)所得稅收入若干問題的通知》（國稅函〔2008〕875號）的規(guī)定，前述原則已在企業(yè)所得稅領(lǐng)域得到立法確認。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，由于存在回購條款，B公司有權(quán)在一定條件下回購A公司股東持有的股票，故會導(dǎo)致：第一，B公司仍保留在一定條件下對該等股票的控制權(quán)，因此不滿足上述第（2）項條件；第二，對A公司股東而言，其能否最終取得可以流通的股票尚不確定，其轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)取得的收入不可以可靠地計量，因此不滿足上述第（3）項條件；第三，對B公司而言，其收購A公司股權(quán)所支付的成本尚不確定，因此不滿足上述第（4）項條件。

綜合以上分析，我們認為，A公司股東取得限售股時不應(yīng)當(dāng)發(fā)生個人所得稅納稅義務(wù)，其納稅義務(wù)發(fā)生時間應(yīng)為限售期滿，確定是否觸發(fā)回購條款之時。

三、案例小結(jié)

由于我國個人所得稅法立法尚不完善，加之涉及股權(quán)回購條款的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模型較為新穎。盡管國稅函〔2011〕89號文現(xiàn)屬有效，各地在執(zhí)行政策時仍然口徑不一：有些地區(qū)在納稅人受讓定向增發(fā)的限售股時并未征收所得稅；另一些地區(qū)在納稅人受讓該等股份時征收所得稅，待觸發(fā)回購或補償條款時做退稅處理。究其原因，稅法規(guī)定的不合理首當(dāng)其沖。在這樣的背景下，稅法的嚴肅性受到破壞，并使納稅人在進行類似的交易時面臨巨大的稅收不確定風(fēng)險。

從上述案例可以看出，文化企業(yè)在接受投資時面臨的稅收不確定性明顯。經(jīng)過籌劃的交易安排將為交易各方帶來巨大的稅收利益。并且，由于投資模型復(fù)雜多樣，相應(yīng)的稅務(wù)安排多種多樣，以及各地稅收執(zhí)法實踐在操作上的差異，我們建議企業(yè)在交易前期進行全面的稅收籌劃，并在交易過程中對稅務(wù)問題保持高度敏感性。

本專欄由北京華稅律師事務(wù)所特約供稿