淺議我國控股股東掏空行為及其治理

陳娥

淺議我國控股股東掏空行為及其治理

陳娥

我國上市公司控股股東的代理問題一直較嚴重，許多大股東實施“掏空行為”來謀取私利，從而損害中小股東的利益。本文將基于我國上市公司實際情況分析控股股東掏空行為的具體表現(xiàn)以及產(chǎn)生的原因，并通過理論分析探討如何從上市公司內(nèi)外部兩方面來抑制控股股東掏空行為，從而更好的保護中小股東的利益。

控股股東；掏空行為；公司治理

鑒于中國國企改革的特殊背景，大多國有上市公司被集團所控，且這些上市公司的母公司依賴于上市公司所創(chuàng)造的利潤來維持自身的生存，因此產(chǎn)生了嚴重的控股股東代理問題。該問題的本質(zhì)就是控股股東對中小股東的利益侵占，“掏空”就是其主要方式之一，Johnson等（2000）指出“掏空”是指控股股東為了自身利益將上市公司的資產(chǎn)和利潤轉(zhuǎn)移出去的行為。然而如何減輕大股東掏空行為，保護中小投資者的利益，已成為現(xiàn)代公司治理的重點。

一、掏空行為的具體表現(xiàn)

（一）資金籌集過程不規(guī)范

1.控股股東虛假出資

控股股東虛假出資，是指大股東在上市公司設(shè)立或者增資配股過程中沒有按規(guī)定履行其出資或在公司成立后抽逃出資的行為，包括公開發(fā)行虛假出資、配股虛假出資等方式。這種行為嚴重影響了上市公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，侵害了相關(guān)利益者的合法權(quán)益，擾亂了資本市場的正常秩序。

2.利用盈余管理或會計舞弊獲取融資資格

控股股東會通過盈余管理或會計舞弊行為操縱業(yè)績，騙取IPO、配股或者增發(fā)的資格。部分控股股東大肆掏空、侵占上市公司的資源，使得上市公司的盈利能力持續(xù)下降，甚至為負。為了避免ST、退市，控股股東通常會利用其自身的地位、職權(quán)等采取盈余管理行為。而在配股或者增發(fā)后，控股股東會轉(zhuǎn)移募集的資金。

（二）關(guān)聯(lián)交易

1.關(guān)聯(lián)購銷

實際中許多控股股東利用自身絕對的控制權(quán)向上市公司高價提供原材料或者轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、低價收購成品，以達到轉(zhuǎn)移利益的目的。

2.資金占用

控股股東還會利用關(guān)聯(lián)交易長期占用上市公司的資金或資產(chǎn)并挪做他用，使得上市公司賬面上形成大量的應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款以及其他各種形式的債權(quán)等等，進而造成上市公司資產(chǎn)質(zhì)量下降，增加了潛在風(fēng)險。我國學(xué)者研究發(fā)現(xiàn)，我國上市公司控股股東對中小股東在資金占用方面的侵害遠遠高于英美國家。例如三九醫(yī)藥曾被其母公司三九集團及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)占用非經(jīng)營性資金達37.4億元，為了解決問題，公司只好采取以資抵債和債務(wù)抵銷的組合方案。

3.提供擔保

擔保問題主要是指上市公司在控股股東或者關(guān)聯(lián)企業(yè)借款的過程中提供信用擔保，使上市公司承擔風(fēng)險。例如西安達爾曼就因為違規(guī)為控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)擔保而最終走向退市的窘境，嚴重損害了投資者的利益。

除了上文所述的關(guān)聯(lián)產(chǎn)品購銷、資金占用、提供擔保等關(guān)聯(lián)交易外，控股股東還會通過費用轉(zhuǎn)嫁、資產(chǎn)租賃等多種方式掏空上市公司，轉(zhuǎn)移上市公司的利潤。

（三）股利分配

在控股股東的掏空行為中，也有通過不當?shù)墓衫邅韺嵤┑摹２糠止驹谟芎玫那闆r下不發(fā)或少發(fā)現(xiàn)金股利，只采取股票股利的方式，從而將上市公司的利潤或者現(xiàn)金轉(zhuǎn)移到控股股東或者關(guān)聯(lián)企業(yè)中，或者將盈余留存于公司導(dǎo)致過度投資行為，使中小股東蒙受損失。

同時也有控股股東通過大額發(fā)放現(xiàn)金股利來轉(zhuǎn)移上市公司的現(xiàn)金，將本可用于再投資的資金據(jù)為己有。原紅旗（2001）通過實證研究表明，由于我國特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致股東利益的不一致，控股股東存在從上市公司轉(zhuǎn)移現(xiàn)金的動機，并且控股比例越大，以現(xiàn)金股利轉(zhuǎn)移資金的可能性越大。

（四）并購重組

控股股東還通過讓上市公司高價收購控股股東的關(guān)聯(lián)公司股權(quán)或資產(chǎn)、將上市公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)低價賣給控股股東或其控制的公司以及在上市公司與控股股東間進行資產(chǎn)置換時進行高買低賣等并購重組手段來實現(xiàn)利益轉(zhuǎn)移。例如1999年3月，廈門萬時紅集團以1.2億元的資金取得原北大車行大股東大連北大企業(yè)集團95%的股權(quán)，從而間接控股了北大科技，在廈門萬時紅集團的操縱下，北大科技不僅以1億多元收購了萬時紅旗下晉江昌盛分公司的股權(quán)，還與深圳置換進幾十套紡織設(shè)備注入晉江昌盛，共付出了3.9億元的高昂代價，最終導(dǎo)致原本經(jīng)營穩(wěn)健的北大科技業(yè)績每況愈下。

二、掏空行為的原因

（一）控股股東利益驅(qū)動

從控股股東角度來看，其掏空上市公司主要是為了滿足自己本身的利益，在我國企業(yè)改革過程中，很多國有控股集團都是利用最優(yōu)的資產(chǎn)組建全新的公司上市融資，而部分高管往往在上市公司和集團公司兼任數(shù)職，傾向于在集團公司取得薪酬，因此就產(chǎn)生了掏空上市公司的動機，將上市公司的利潤轉(zhuǎn)移到集團公司，便于個人獲利。

另外在信息披露過程中，控股股東會利用其控制權(quán)優(yōu)勢對財務(wù)報告等披露文件進行粉飾，只披露有利于公司形象和股價的信息，因此造成嚴重的信息不對稱問題，由于監(jiān)督成本過高，中小股東根本不起作用。

（二）公司治理問題

完善的公司治理結(jié)構(gòu)能夠較好地制約控股股東的各種行為，從而保護中小股東的利益，然而我國上市公司高度的集權(quán)決定了控股股東具有控制股東大會的絕對權(quán)力，造成了其與中小股東之間的嚴重代理問題，因而導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)失衡。中小股東無法采取有效的行為，很大程度上是因為上市公司“一股獨大”的局面，使他們失去了自己原有的話語權(quán)和表決權(quán)。這種不良狀態(tài)也會使監(jiān)事會和獨立董事形同虛設(shè)，完全失去原來的意義，反而成為控股股東操縱的有力助手。

（三）外部監(jiān)管問題

1.法律監(jiān)管問題

在我國證券市場上，對中小股東權(quán)益保護、約束和控制大股東行為以及上市公司信息披露等方面的法律體系尚不健全，盡管證監(jiān)會出臺過一些條款，但仍不能從根本上解決控股股東的代理問題，保護好中小股東的權(quán)益。

2.中介機構(gòu)監(jiān)管問題

目前，我國會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)也沒有充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，這些機構(gòu)往往由于控股股東提出的利益誘惑而出具不公正的報告文件，給控股股東提供更多的機會來損害中小股東的利益。

三、掏空行為的治理措施

（一）完善公司內(nèi)部治理

1.優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)

適當稀釋股權(quán)是一種抑制控股股東掏空行為的有效方式。一方面可通過增加機構(gòu)投資的比重，有效抑制控股股東的侵害行為，另一方面可通過資產(chǎn)重組等方式降低控股股東的持股比例，限制其控制權(quán)，從而更好的保護中小股東的利益。

2.加強股東大會、董事會、監(jiān)事會的監(jiān)督

股東大會、董事會和監(jiān)事會本來是三權(quán)制衡的機構(gòu)，理論上可以起到對控股股東的監(jiān)督作用，但是鑒于控股股東具有絕對的控制權(quán)，使得這些機構(gòu)形同虛設(shè)，甚至被控股股東掌控，不具有任何作用。因此應(yīng)該進一步提高股東大會、監(jiān)事會和董事會的職能作用，真實有效地抑制控股股東的掏空行為，進而保護中小股東的利益。

3.適當建立中小股東優(yōu)先表決的制度

在公司進行決策的過程中，中小股東往往控制權(quán)不足而必須妥協(xié)，在利益被侵害之后，又礙于成本而無法進行維權(quán)，助長了控股股東的掏空行為。因此上市公司可以根據(jù)自身的情況，建立中小股東優(yōu)先表決權(quán)制度，加強中小股東的控制權(quán)，盡量防止在公司決策過程中控股股東獨裁的局面。

（二）加強外部治理

1.完善法律體系

鑒于我國目前關(guān)于小股東權(quán)益保護的法律體系并不完善，因此政府相關(guān)部門要加快相關(guān)的立法工作，加強懲罰力度，并有效地執(zhí)法，抑制控股股東的侵害行為。另外政府還需監(jiān)督上市公司所披露信息的質(zhì)量，規(guī)范信息披露制度，減少上市公司的舞弊行為，盡快解決信息不對稱問題，給中小股東創(chuàng)造便于監(jiān)督的良好環(huán)境。

2.加強中介機構(gòu)的監(jiān)督作用

會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所等中介機構(gòu)要保持充分的獨立性，承擔責任，向社會公眾提供真實的報告信息，提高自身的監(jiān)督作用，避免因為個人利益而提供失真信息。

四、結(jié)語

我國上司公司存在股權(quán)過于集中、公司治理結(jié)構(gòu)不完善以及外部監(jiān)督作用薄弱等問題，因此控股股東可為謀取私利采取掏空行為，侵害中小股東的利益。為了抑制這種行為，保護中小股東的利益，一方面，公司內(nèi)部要改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善治理結(jié)構(gòu)、加強各職能機構(gòu)的監(jiān)督控制作用，適當修改決策機制，提高中小股東的控制權(quán)。另一方面，政府相關(guān)部門要完善法律體系，規(guī)范信息披露制度，從法律的角度抑制掏空行為；會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)也要承擔自身的責任，監(jiān)督上市公司，保護中小股東的利益。

[1]原紅旗.中國上市公司股利政策分析[J].財經(jīng)研究,2001, 27(3):33-41.

[2]何威風(fēng),戚擁軍,陳靜.控股股東代理問題與財務(wù)共同治理[J].武漢大學(xué)學(xué)報:哲學(xué)社會科學(xué)版,2007,60(5):647-651.

[3]賀建剛,魏明海,劉峰.利益輸送,媒體監(jiān)督與公司治理:五糧液案例研究[J].管理世界,2009(10):141-150.

（作者單位：中南財經(jīng)政法大學(xué)會計學(xué)院）