軟件行業并購實操分析相關問題和應對策略

黃巧

【文章摘要】

本人結合實際并購的實操案例，對于軟件行業的收購，在盡職調查、投資協議等階段出現的相關問題和應對策略進行初步分析和探討，并從上市公司的戰略角度和整合價值，提出了新的并購理念。

【關鍵詞】

軟件行業；并購

1 初步盡職調查階段

1.1出現的問題

目標提供的財務、法律相關文件資料有限，并且盡職調查的范圍包括境內公司部分和境外部分；

1.2處理方案

收購方法務部、財務部相關負責境內現場盡職調查，境外盡職調查安排公司海外業務負責人現場收集法律和財務資料，法律資料境外律師查閱審核，財務資料反饋境內公司財務部審核的方式完成境外部分初步盡職調查；

2 簽訂投資意向書階段

2.1出現的問題

由于初步盡職調查報告提供的法律風險和財務風險較大，在沒有充分資料的基礎上設計的整體收購股權的并購方案的投資意向書需要重新修訂，并設計新的并購方案；

2.2處理方案

根據項目實際情況，管理層決定放棄風險較大的整體收購的并購范圍，著手開始新設公司的并購方案設計；在此階段引入并購律師，根據新的并購方案起草投資意向書；

3 簽訂投資協議階段

3.1出現的問題

第一稿經并購談判商定的投資協議主合同起草后，收購方上市律師否定該投資協議主合同中對于收購方借款目標公司股東個人出資設立新公司，以及附件對賭協議的并購方案。主要原因是收購方未來上市過程中，由于該協議可能觸及損害上市公司股東利益，律師無法出具本次收購方案的法律意見的法律風險；

3.2處理方案

經過收購方并購律師與上市律師的協商，最后確定的由收購方與目標公司原股東共同出資新設，收購款項全部用于購買境外無形資產和業務的并購方案，起草并簽訂了該投資協議主合同。

4 目標公司商業談判要點

4.1股權支付價款的稅務處理；

在最初的交易架構中，由于為了避免收購方收購無形資產等帶來的對損益表的影響，采取收購新項目公司股權的方式支付對價，因此收購股權價款與新公司注冊資本金的差異將作為目標公司原股東個人投資所得，繳納20%資本利得稅。

后期由于避免收購方上市風險，收購方承擔了收購無形資產等帶來的對損益表的影響，對境外目標公司的收購價款支付，幾乎全部規避了原公司股東個人的稅務風險；但是對于收購方來說，大大增加了本次收購的風險；

4.2投資協議中關于核心團隊包括管理層合同的服務期限以及競業禁止條款；

目標公司原股東及其團隊提出要在在服務合同期限和競業禁止條款上確定適用業務范圍。

由于本次收購的主要目的在于其已經積累的行業市場經驗和資源，以及核心團隊，因此服務合同期限和禁業禁止條款成為了關鍵性的商業條款，也是本次并購交易的關鍵風險控制點。因此作為商業談判的基本原則要求核心關鍵的原股東和其團隊必須有3年服務合同期和2年在其業務領域競業禁止條款；

4.3績效考核的條款和細節；

績效考核作為收購支付手段以及管理層激勵手段的主要工具，在收購項目中的商業條款談判也相當的重要。

對原股東的剩余收購對價完全依據并入收購方后的業績計算，因此績效考核的考核方法和收入確認的范圍就成為該部分的商業談判的主要內容。

4.4運營資金的支持情況；

收購后的業務部，需要運營資金啟動和維持其前期的運營，因此原股東非常關心收購方在收購其業務后資金支持，以保證其能順利地開展業務。

該部分運營資金獨立于收購價款之外，但是實質上也屬于投資的一部分，不同之處在于收購方能夠控制該部分款項的資金使用；

4.5新設公司獲取政府補貼資源的分配；

政府補貼在收入確認范圍里屬于重點討論的商業條款，關鍵在于政府補貼等收入將沖減業務成本而增加考核業績利潤，進而影響后期收購價款的支付。

5 經驗和啟示

5.1項目時間計劃表

項目推進的時間非常重要。交易各項工作必須按照既定的時間來進行，否則延長的不僅僅是時間，還會節外生枝，出現很多難以預計的問題。同時戰略性收購區別于一般性并購的重要特征就是加快公司進入某一市場的時間，時間就是戰略的重點之一。

5.2交易的范圍

初步盡職調查對于交易范圍確定的重要性。對于本次收購的境外經營主體在境內除了設立子公司，另外在2009年初同一股東同時設立了第三家境內子公司，關聯方有潛在的債務風險。在明確本次收購的關鍵資源在于團隊本身后，放棄了風險較大的整體收購并購方案，選擇重新設立公司的方式進行。

在重大并購項目中，戰略并購的目的將確定并購目標的關鍵資源，而對關鍵資源的正確判斷才能確定合理并購范圍，從而有效地完成戰略并購。如忽略掌握關鍵資源的關聯方，則可能需要支付額外的代價來取得經營需要的關鍵資源。

5.3中介機構合作

本次并購的并購律師對于并購的內容和目的溝通時間較短，而且重要會議時主并購律師并未能及時參與會議，公司每周對于該并購項目的周會也沒有安排并購律師的參與，因此在律師起草投資意向書和投資協議時都產生了對并購方案理解上的偏差。因此，在并購項目執行過程中，任何加入項目小組的相關各方都必須嚴格按照制定的時間計劃表同步獲取項目進展和最近的項目更新，并且各個相關部門、中介結構的負責人必須參加本項目的重大會議和決議過程。

本次并購是在收購方即將境內上市的環境下完成的，在境內上市的前三年的任何公司形式的收購都需要對證件會進行披露；本次并購在最后即將簽訂投資協議主合同時，投資方案被上市律師否定，充分暴露了并購流程上的缺陷。任何重大的上市前并購，都將需要包括券商、審計師、律師在內的專業意見；因此在每一個重大環節都應該相應的加入上市券商、上市審計師、上市律師。

戰略并購與其他形式的投資并購，具有戰略性的側重點，同時又具有一般性的投資性質，對于軟件行業來說，戰略型的并購更多的將偏向于對客戶資源、行業經驗、管理團隊的收購，而這些關鍵資源，歸根結底，終究會體現在人力資源的形式上，因此，并購的技術和方案只是戰略并購的實現方式，真正成功的戰略并購，都基于在對于并購目標正確的價值觀判斷，也就是對于人的判斷之上。