蒙古國合同關系法律適用問題研究

滿都呼

合同是人們進行國際民商事交往的一個重要工具或手段。在國際民商事交往中，一個合同往往涉及多個國家。而各國關于合同的立法，如成立、效力、解除等問題的規(guī)定各不相同，因此形成了大量的有關涉外合同的法律沖突。涉外合同的法律適用問題也就隨之成為國際司法上的一個重要問題。

對于涉外合同，最初適用的是合同締結(jié)地法，其后逐漸發(fā)展為當事人自主選擇適用的法律。實踐表明，盡管當事人有選擇合同準據(jù)法的權(quán)利，但也有部分當事人疏于在合同中做出此類選擇。于是，最密切聯(lián)系原則被引入合同法律適用規(guī)則中，成為當事人意思自治的補充。由此，合同法律適用規(guī)則發(fā)展到了第三個階段：以當事人意思自治為主，最密切聯(lián)系為輔。

一、當事人意思自治原則

在國際合同領域得到最廣泛承認和運用的原則，仍然是當事人意思自治原則。它的含義是：國際性合同的雙方當事人原則上有權(quán)自由選擇某一法律體系作為合同準據(jù)法。1963年《蒙古人民共和國民法典》中，蒙古國就在合同領域規(guī)定了當事人意思自治原則，該法第404條規(guī)定：“實施外貿(mào)法律行為當事人的權(quán)利和義務，如果當事人協(xié)議無別的規(guī)定，該權(quán)利和義務由法律行為實施地的法律確定?！?/p>

這一規(guī)定系移植了當時蘇聯(lián)民法典沖突規(guī)則的規(guī)定。對于外貿(mào)法律行為，只要法律行為的雙方當事人中有一方是外國法人或外國公民，以及法律行為的內(nèi)容是有關從國外輸入商品或?qū)⑸唐份敵鰢獾臉I(yè)務，或者是與輸出入商品有關的某些輔助業(yè)務，這種法律行為都是對外貿(mào)易法律行為。對外貿(mào)易法律行為包括各個不同國家的組織和商號之間簽訂的商品買賣、承攬、信托、運輸以及一系列其他合同。因此，該條規(guī)定雖然沒有明確地使用“合同”一詞，但所謂“實施外貿(mào)行為”，往往與合同相聯(lián)系。

根據(jù)這條規(guī)定，可以得出的結(jié)論為，首先應當解決的問題是，雙方當事人意圖使自己的合同之債遵循哪一個國家的法律。在確定雙方當事人的意向時，只須注意雙方當事人在其協(xié)議中所表示的真實意志。如果在雙方當事人的協(xié)議中，沒有表明他們使自己的關系服從某一個特定國家的法律的真實意志，那么，按照該條規(guī)定，對外貿(mào)易合同雙方當事人的權(quán)利和義務，按合同成立地的法律來確定。

在1994年《蒙古國民法典》中，立法者就合同的法律適用規(guī)則作了進一步的明確規(guī)定。該法第434條第1款明確規(guī)定：“外貿(mào)法律行為之當事人的權(quán)利和義務，依此等法律行為或當事人而后達成的協(xié)議中指定的國家的法律確定?！痹摋l規(guī)定不僅明確地肯定了合同當事人在合同訂立時，選擇準據(jù)法的權(quán)利，還特地強調(diào)了當事人在合同訂立后，再行達成協(xié)議選擇準據(jù)法的權(quán)利。

在現(xiàn)行2002年《蒙古國民法典》中，涉外合同的法律適用規(guī)則進一步得到完善。在該法第549條中，開始明確地使用“合同”的概念。該條第1、2、3款均是對當事人意思自治原則的具體規(guī)定。其中，第1款規(guī)定，“合同的權(quán)利義務、合同的內(nèi)容、義務的履行、合同的終止和無效，以及不當履行或不履行的法律后果，依當事人協(xié)議選擇的法律?！钡?款規(guī)定，“當事人可以在合同締結(jié)后協(xié)議變更合同的準據(jù)法?！钡?款規(guī)定，“不適用合同約定適用國家的法律而適用其他國家法律的視為無效?！币陨先罘謩e就當事人意思自治原則的適用范圍、時間等做了具體的規(guī)定，使得該原則的具體運用更為明確。

從蒙古國上述立法演變中可看出，蒙古國在涉外合同領域，很早就接受了當事人意思自治原則，而且在之后的立法改革過程中，不斷地加以完善，已經(jīng)真正地在合同沖突法中確立了“以當事人意思自治為主”的制度。

二、最密切聯(lián)系原則

在合同領域，最密切聯(lián)系原則是意思自治原則的補充性規(guī)定。最密切聯(lián)系原則是指在法律規(guī)定的情況下，適用與案件（具體的法律關系）本質(zhì)上有重大聯(lián)系的法律。最密切聯(lián)系原則使法律選擇更具靈活性，同時賦予法官很大的自由裁量權(quán)，在法官不能根據(jù)具體的沖突規(guī)則尋找到解決爭議所應適用的法律時，法官可以根據(jù)此原則尋求案件可以適用的法律。英美法系國家通常賦予法官自由裁量權(quán)來確定最密切聯(lián)系地，大陸法系國家則運用特征性履行方法來確保最密切聯(lián)系原則的確定性和穩(wěn)定性。蒙古國法采用了大陸法系的做法。

2002年《蒙古國民法典》第549條第3、4、7款均規(guī)定了特征性履行方法的適用。其中第3款主要就買賣合同、租賃合同、保管合同等11類合同，依據(jù)特征性履行方法具體規(guī)定了其各自的準據(jù)法確定規(guī)則。

該條第4款同樣是特征性履行方法的具體運用，其規(guī)定“除非當事人另有約定，共同進行生產(chǎn)活動、技術培訓、合作、大型建筑工程施工、安裝工程和其他完成工作的合同，應當適用在其土地上實施該活動之國家的法律，或者此等合同之結(jié)果發(fā)生國的法律?！币嗉矗湍承┨厥獾摹⑴c實施地有密切聯(lián)系的合同，規(guī)定具體的法律適用規(guī)則。

該條第7款則是一個兜底的、概括性的規(guī)定：“未在本條第1款至第4款中規(guī)定的其他合同之當事人的權(quán)利和義務，應當根據(jù)履行該合同之具有決定性意義之義務的當事人住所地（居所地）或者進行主要營業(yè)活動地的國家之法律確定?！痹摽铒@然屬于特征性履行方法的概括式立法。

從以上各款的具體規(guī)定來看，第4款主要以特征性履行方的住所地或主營業(yè)地為場所因素，而第7款則主要指向了特征性履行的行為地。這表明了立法者力求根據(jù)不同合同的特點，做出靈活的規(guī)定。最后，還加上了一個概括性的兜底條款，使得立法更為嚴謹。

必須注意的是，現(xiàn)行《蒙古國民法典》并沒有明確地適用“最密切聯(lián)系”的表述，而是直接采用了特征性履行方法。對于特征性履行方法的規(guī)定，采取了“列舉式”和“概括式”相結(jié)合的方式。

總結(jié)《蒙古國民法典》反映的特征性履行理論以及對各項合同的準據(jù)法做出的規(guī)定，可以看出，對于從買賣合同到抵押合同的各種合同，適用承擔特征性履行義務的當事人住所地法或主要營業(yè)活動所在國法。在這些合同中，特征性義務履行人是賣方、出借人、贈與人、保證人、抵押人。對承攬合同適用承攬地法或成果取得地法；對合資經(jīng)營合同適用合資企業(yè)成立地法；對證券交易和拍賣合同適用交易或拍賣地法。最后，為防止缺漏，現(xiàn)行2002年《蒙古國民法典》還規(guī)定，對于第549條未提及的其他合同，適用履行特征性義務的合同當事人的住所地或主要營業(yè)地國家的法律（第549條第8款）。在現(xiàn)行《蒙古國民法典》中，既有特征性履行的一般標準，也有例外考慮，還有防漏措施，因此較為周全。

蒙古國國際私法在合同領域采用了特征性履行理論，為多種合同確定了應該適用的準據(jù)法。此外，沒有授權(quán)法官在這些規(guī)則之外自由裁量確定合同準據(jù)法。從整個蒙古國的國際私法法規(guī)看，幾乎找不到其他采用最密切聯(lián)系原則或法官自由裁量制度的規(guī)定，可以看出，蒙古國在賦予法官自由裁量權(quán)方面十分謹慎。

三、特殊合同的法律適用規(guī)則

在一般規(guī)則之外，就某些特殊合同，各國一般會規(guī)定一些特殊的法律適用規(guī)則。這種特殊合同可以分為兩類：其一是與國家利益密切相關的合同；其二是有弱方當事人存在的合同。在蒙古國立法中，也分別納入了一些特殊的合同法律適用規(guī)則。

2002年《蒙古國民法典》第549條第5款和第6款均是就特殊性質(zhì)的合同作出的特殊規(guī)定。其中第5款規(guī)定，“外國法人或者自然人參加的合作建設工廠合同，應當適用該合作工廠所在國的法律?！钡?款規(guī)定，“作為證券交易法律行為和拍賣之結(jié)果締結(jié)的合同，應適用此等證券法律行為作成地或拍賣實施地國的法律?！币嗉矗驮搩煽钏峒暗暮贤?，不采用“以當事人意思自治為主，最密切聯(lián)系為輔”的一般制度，而是直接適用立法所指引的準據(jù)法。從該條所涉及的合同類型來看，這些合同往往與相關國家的公共利益關系密切，立法者主要是從國家利益的角度出發(fā)，作出特殊規(guī)定。

（作者單位：廈門大學法學院）

責任編輯：康偉endprint