淺談收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童罪的若干問(wèn)題

【摘 要】本罪在實(shí)踐中不必過(guò)于強(qiáng)調(diào)“不以出賣(mài)為目的”的犯罪構(gòu)成要件，同時(shí)本罪也同樣存在違法阻卻事由，如緊急避險(xiǎn)和被害人承諾。行為人為了收買(mǎi)婦女、兒童，教唆或幫助他人拐賣(mài)婦女、兒童，然后收買(mǎi)該被拐賣(mài)的婦女、兒童的，成立牽連犯，應(yīng)擇一重罪論處。

【關(guān)鍵詞】收買(mǎi)被拐賣(mài)婦女、兒童罪；違法阻卻事由；牽連犯

我國(guó)在對(duì)買(mǎi)賣(mài)人口犯罪的相關(guān)研究中，收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童罪的研究力度相對(duì)薄弱，在司法實(shí)務(wù)中，理論界和司法工作人員對(duì)本罪一些問(wèn)題的理解存在爭(zhēng)議。收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童罪同樣具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，實(shí)踐中往往有出賣(mài)就有收買(mǎi)。目前，筆者擬就本罪認(rèn)定的若干問(wèn)題進(jìn)行探討。

一、我國(guó)現(xiàn)行刑法對(duì)本罪的規(guī)定

（一）本罪的概念及構(gòu)成要件

收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童罪，是指不以出賣(mài)為目的，收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童的行為。將這種行為進(jìn)行刑法規(guī)制有以下幾點(diǎn)原因：首先，收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童的行為嚴(yán)重侵犯了被害婦女、兒童的人身權(quán)利和人身尊嚴(yán)。其次，所謂“沒(méi)有買(mǎi)賣(mài)，就沒(méi)有殺害”。在一些情況下，有買(mǎi)才有賣(mài)，有需求才繼而產(chǎn)生和激發(fā)了犯罪，打擊收買(mǎi)行為的同時(shí)能夠在很大程度上遏制拐賣(mài)婦女、兒童的罪行發(fā)生。

本罪有以下幾個(gè)特征：1.行為對(duì)象必須是婦女、兒童。已滿(mǎn)14周歲的男性不屬于本罪的行為對(duì)象，行為人若拐賣(mài)此類(lèi)人不能構(gòu)成本罪。2.必須有收買(mǎi)的行為。所謂收買(mǎi)，是指行為人用金錢(qián)或者其他財(cái)物，作為被拐賣(mài)的婦女、兒童的代價(jià)，將婦女、兒童買(mǎi)歸自己支配i。3.主觀(guān)罪過(guò)形式為故意。行為人的收買(mǎi)行為已經(jīng)表明了其明確知曉所收買(mǎi)的婦女、兒童是被他人所拐賣(mài)的人，同時(shí)也明知自己的行為侵犯了被收買(mǎi)婦女、兒童的人身權(quán)利，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。

（二）單純的接收行為是否構(gòu)成犯罪？

收買(mǎi)是一個(gè)行為的兩種方式，即接收與購(gòu)買(mǎi)。收買(mǎi)不僅包括金錢(qián)財(cái)物的往來(lái)，還應(yīng)包括行為人接收他人將拐賣(mài)的婦女、兒童無(wú)償贈(zèng)送的行為。如果有人將被拐賣(mài)的婦女、兒童無(wú)償贈(zèng)與接收人，整個(gè)過(guò)程中沒(méi)有任何金錢(qián)、財(cái)物交易，那么接收人是否構(gòu)成本罪？筆者認(rèn)為答案是肯定的。因?yàn)榻邮毡毁?zèng)送的婦女、兒童同樣侵犯了被害婦女、兒童的人身權(quán)利，符合本罪的構(gòu)成要件，同時(shí)又不滿(mǎn)足其他人口買(mǎi)賣(mài)犯罪的構(gòu)成要件。但在贈(zèng)送的情況下，構(gòu)成本罪要求行為人明知該婦女、兒童是被拐賣(mài)的，否則接收人犯罪主觀(guān)方面不齊備，不能認(rèn)定為犯罪。例如，行為人以為該婦女、兒童流浪在外無(wú)家可歸，出于同情將其接納，類(lèi)似于收養(yǎng)。另外，收買(mǎi)與收養(yǎng)不同，其基本特征是將婦女、兒童當(dāng)做商品置于自己的支配之下，而收養(yǎng)僅為接納兒童為家庭成員并撫養(yǎng)教育，獲得了國(guó)家與社會(huì)的認(rèn)可，不存在侵犯人身自由的問(wèn)題。

（三）不以收買(mǎi)為目的對(duì)本罪成立的意義所在

本罪的成立只要齊備犯罪構(gòu)成要件即可，不需要考慮行為人收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女、兒童的犯罪目的。例如，收買(mǎi)婦女是找個(gè)人照顧自己或者生兒育女，收買(mǎi)兒童是為了傳宗接代或者進(jìn)行奴役，等等。這些可能成為量刑輕重的考慮因素，但不影響犯罪的成立。

二、本罪的違法阻卻事由

（一）緊急避險(xiǎn)

根據(jù)我國(guó)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而給第三者的合法權(quán)益造成侵害的行為。具體到本罪，例如，甲打算將拐賣(mài)的婦女、兒童賣(mài)給乙，但乙明知該婦女、兒童是被拐賣(mài)的受害人，不同意甲的要求，甲惱羞成怒，威脅乙如果不收買(mǎi)就將其殺害，若在乙面臨緊迫的生命危險(xiǎn)時(shí)將婦女、兒童買(mǎi)回，此時(shí)的乙是否構(gòu)成本罪？同理，若行為人面臨比侵犯婦女、兒童的人身自由更高價(jià)值的法益危險(xiǎn)而被迫答應(yīng)收買(mǎi)時(shí)，行為人是否構(gòu)成本罪？筆者認(rèn)為，此時(shí)的行為人應(yīng)為無(wú)罪。因?yàn)椋?dāng)面臨危險(xiǎn)的法益明顯高于被害婦女、兒童的人身自由和監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)權(quán)時(shí)，行為人的收買(mǎi)行為實(shí)際已經(jīng)符合緊急避險(xiǎn)的要求，從而不構(gòu)成本罪。

（二）被害人承諾

被害人承諾，是指被害人根據(jù)自己的意思，對(duì)于其可以處分的法益，許諾行為人加以侵害的意思表示。具體到本罪中，兒童和無(wú)行為能力的婦女所作出的承諾是當(dāng)然無(wú)效的。但是，如果甲經(jīng)有行為能力的婦女丙主動(dòng)要求而將其賣(mài)給乙，此時(shí)乙的收買(mǎi)行為是否構(gòu)成犯罪？

在表面上看來(lái)，因?yàn)楸咀锴址傅氖菋D女的人身自由，如果收買(mǎi)行為征得婦女的同意，即被害婦女承諾放棄自己的人身自由權(quán)利，并且“這種自愿建立在行為人與被拐賣(mài)人對(duì)以喪失人身自由和自主選擇婚姻、家庭關(guān)系、生活環(huán)境為代價(jià)的買(mǎi)賣(mài)行為的性質(zhì)有明確的認(rèn)識(shí)并自愿為之的基礎(chǔ)之上”ii，則阻卻了行為的違法性，不應(yīng)以犯罪論處。

但是，刑法是公法，正如臺(tái)灣學(xué)者韓忠謨所言： “在使團(tuán)體能按個(gè)人對(duì)共同生活實(shí)際貢獻(xiàn)之高下， 定利益分配之多寡， 藉以申明賞罰， 而資激勸， 是為分配的正義。”iii在公法中，國(guó)家與社會(huì)的利益是主要的，個(gè)人利益處于從屬地位， 國(guó)家與個(gè)人是一種以權(quán)力為基礎(chǔ)的服從關(guān)系。當(dāng)國(guó)家利益、社會(huì)利益和個(gè)人利益發(fā)生沖突時(shí)， 應(yīng)當(dāng)首先考慮刑法的公法性。所以，刑法雖然承認(rèn)被害人承諾，但被害人承諾放棄的權(quán)利仍需從屬于更高階的權(quán)利。

在收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女的情況下，雖然由于婦女的承諾而沒(méi)有侵犯被害婦女的人身自由權(quán)，但是金錢(qián)財(cái)物的往來(lái)已將婦女視為商品進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，仍在一定程度上違反了社會(huì)的公序良俗，侵犯了社會(huì)的大法益。婦女的承諾本身也違背了自己對(duì)社會(huì)的基本承諾。因此，行為人的收買(mǎi)行為仍然構(gòu)成犯罪。但是，此種情形下被害人的承諾雖然不能成為違法阻卻事由，卻可以影響量刑的輕重。根據(jù)刑法的謙抑性原則，考慮到被害婦女的承諾問(wèn)題，可以適當(dāng)從輕或者減輕處罰。

三、為了實(shí)現(xiàn)收買(mǎi)目的，而教唆、幫助他人拐賣(mài)婦女、兒童而后又實(shí)行收買(mǎi)的行為的定性分析

實(shí)踐中，常有行為人為了收買(mǎi)婦女、兒童，而教唆或者幫助他人拐賣(mài)婦女、兒童，然后又收買(mǎi)了該被拐賣(mài)的婦女、兒童的現(xiàn)象。此種行為毫無(wú)疑問(wèn)也符合拐賣(mài)婦女、兒童罪的構(gòu)成要件，成立本罪的共犯。收買(mǎi)者既教唆或者幫助了拐賣(mài)了行為，又另實(shí)施了收買(mǎi)行為，即在實(shí)際處理中存在應(yīng)數(shù)罪并罰還是應(yīng)按一重罪處理的爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為此種情形應(yīng)擇一重罪處罰。因?yàn)樾袨槿酥越趟艋蛘邘椭藢?shí)施拐賣(mài)婦女、兒童的行為，歸根結(jié)底還是為了收買(mǎi)的目的，雖然行為人實(shí)施了兩個(gè)行為，觸犯了兩個(gè)罪名，但前后行為之間存在目的與手段的牽連關(guān)系，沒(méi)有必要數(shù)罪并罰，擇一重罪處罰即可。

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i 張明楷.刑法學(xué)（第三版）[M].北京：法律出版社，2007：671.

ii 張杰.人口買(mǎi)賣(mài)犯罪若干問(wèn)題研究[D].鄭州大學(xué)，2007.

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