論瑕疵出資股東的權利行使

瑕疵出資股東權利行使受到限制后，其采取不同的做法會產生不同后果，一是在合理的期限內補足了出資，恢復股權的行使，此時的問題是該股權行使恢復的起點在哪里？二是瑕疵出資股東拒不繳納出資，產生的后果是什么？法律應如何規定？

一、補足出資后股東權利行使的恢復

瑕疵出資者在合理的期限內補足了出資，權利的行使應當予以恢復，因為瑕疵出資者享有完整的股權，只是股權的行使受到限制而已。但是此處存在的問題是瑕疵出資者的股權行使是否追溯至公司成立之時？即是否有權對補足出資前的盈利要求分配？法律上規定的違約責任以及當事人追究對方違約責任的目的和意義，就是要在契約一方違反約定的時候，通過違約責任這種法律手段來恢復契約當事人之間權利義務的平衡。違約責任，既然是用來恢復契約當事人之間權利義務平衡的法律手段，那么這種手段具體發揮作用的方式，也就存在著兩種選擇：一種是可以考慮通過增加違約方的特定義務，或是加重違約方的既有義務的方式；另一種是可以考慮通過否認違約方的特定權利，或是部分縮減違約方的特定權利。在現實當中具體適用的時候，應當合理區分不同目的或不同性質的契約關系，分別加以適用或同時加以適用。公司法選擇了兩種方式規制瑕疵出資行為，即限制瑕疵出資股東權利的行使和追究瑕疵出資股東的責任，并非承擔了責任，就不應當限制權利的行使或者應當將之前限制權利所產生的后果予以返還。其次，按照實際繳納出資行使股東權利，是公司法的明文規定，若賦予瑕疵出資股東請求原來盈余分配的權利，則無異于按照認購股份額度行使股東權利，限制權利的行使也就變得毫無意義。最后，如果公司經營狀況良好，瑕疵出資股東自然更愿意繳納出資，因為其可以獲得更多的收益，也就是其以補足的較少出資，獲得更大的利益，這對其他足額出資的股東來說是不公平的。為了避免這種情況的發生，也應當將恢復股權行使的起點自其補足之日起算。

二、未補足出資股東資格的解除

（一）各國（地區）立法之規定

對于瑕疵出資股東拒不補足出資的，各國（地區）有如下的規制方式：德國《有限責任公司法》第 21 條規定，股東遲延繳付出資時，可催告其在規定的寬限期內繳付，并提出警告可能因此沒收其已繳的股份。此項催告應以掛號信發出，寬限期至少為一個月。股東在寬限期屆滿仍不繳付時，公司即可聲明將該股東的股份及其已付款收歸公司。《瑞士債法典》第 779 條第 2 款規定，“在不少于一個月的延期內，付款的股東經兩次掛號信催告后仍未付款的，將被開除資格，但并不因此免除支付到期款項的責任”。

我國《合伙企業法》第 50 條確立了合伙人除名規則，其規定合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名，其中之一即是未履行出資義務。《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》第 7 條規定，合營一方未按照合營合同的規定如期繳付或者繳清出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在一個月內繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權利，自動退出合營企業。守約方應當在逾期后一個月內，向原審批機關申請批準解散合營企業或者申請批準另找合營者承擔違約方在合營合同中的權利和義務。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經濟損失。從上述條款的規定可以看出，我國法律已經有允許開除股東的規則存在了。由此推知，瑕疵出資股東權利受到限制后，經催繳仍未補足出資的，也應允許公司開除股東。

（二）我國股東除名制度之立法完善

1、設置股東除名的前置程序

股東瑕疵出資損害公司資本的充實，危害債權人的利益，當然不能允許這樣的情況存在。開除拒不繳納出資的股東，使股東瑕疵出資的事實外部化，將有助于實現公司真實資本，還有助于避免債權人對公司資本產生誤解。但是在開除股東之前，應當明確公司的救濟途徑：履行減資或是補入新的出資或由他人補足，也即是說應當確定最終會實現公司的資本真實。若不明確這些程序，則很有可能公司減資不成，他人也未出資，這無異于開除股東之前的狀態，開除股東也是毫無意義的。最高人民法院《關于適用中華人民共和國公司法》若干問題的規定（三）中的規定體現了這一思想，其規定，有限責任公司股東虛假出資或抽逃出資，公司起訴請求解除其股東資格的，人民法院應當責令被告股東在指定的合理期限內繳納或者返還出資；被告股東在指定的期限內仍未履行出資義務的，人民法院應當判決解除被告股東資格。人民法院判決解除股東資格的，應當同時釋明，公司應當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應的出資。

2、妥善設計股東除名程序

應當妥善設計開除股東的法律程序。在此方面，境外公司法已經創設了類似程序。由于開除股東將會產生決定性影響，聯邦最高法院不僅要求股東大會作出開除決議，要求向股東宣布，而且還要求類比適用相關規定提起開除之訴。這樣，就由法院審查開除的理由，并通過法院判決確認開除決議。 我國《合伙企業法》第 50 條第 2、3 款規定，對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內，向法院起訴。我國有限責任公司也可以借鑒此條引入股東除名制度，這樣的救濟手段對與督促認購資本的人及時履行出資義務具有舉足輕重的作用。

（作者單位：中國政法大學）