憲法視角下的生育權研究

摘 要 生育權是公民的一項重要的權利，但是在我國《憲法》中并沒有直接明確規定生育權，只在一些部門法中做了一些規定，而且也不全面。現在關于生育權的案件日益增多，生育權的法律問題顯得越發重要。關于生育權，是值得我們去進一步思考的。

關鍵詞 生育權 憲法 必要性 可行性

一、生育權在我國的研究與立法現狀

《中華人民共和國憲法》是我國的根本大法，是我國所有法律的根基，其他的法律都是在《憲法》的基礎之上來進行制定、修改的。所以《憲法》能夠起到很好的憲政保護作用。生育權作為一項基本人權，在我國《憲法》中卻沒有直接規定生育權的內容，只是提到了“我國實行計劃生育的基本國策”，這一法律缺失可以引起很多的思考。

（一）生育權的性質

目前在學術界的討論中，討論最熱烈的就是生育權的性質到底是人格權，還是身份權。我個人更偏向于生育權是一項人格權，這也是現在的學術界更多被支持的一種觀點，生育權不應該分男女、已婚或者是未婚、是否具有人身自由等有關身份的內容，人人都應該享有生育權，只是看具體是否具有實施生育權的主客觀條件，而不應該只將生育權給予一部分人。

現在社會上面很多關于丈夫狀告妻子擅自流產侵犯其生育權的案例，這些案例最后都指向丈夫具有生育權，妻子擅自流產侵犯其生育權，其實這些案例就是說明了現在生育權性質的法律趨勢，就是生育權是人人平等的，不應該區分身份來對生育權進行保護。

（二）生育權的內容

對于生育權的具體內容問題，《憲法》沒有做出規定，其他的部門法也沒有做出詳細的解釋。《中華人民共和國婦女權益保障法》第51條規定，“婦女有按照國家有關規定生育子女的權利，也有不生育的自由”，該條文規定了婦女的生育自由權，在很大程度上面保障了我國婦女的權益。至于生育權的具體內容到底是什么，我認為應該有如下的幾點。

生育平等權，每個公民都平等地享有生育權，這是生育權中最基本的內容，只有保證人人都享有生育權，才能決定其他的生育權內容能否實現。

生育自由權，包括生育的自由和不生育的自由，生育子女時間、數量的自由，這是公民對自己生育權的自由處置權。

生育知情權，主要是公民有權利知道國家關于生育的政策的內容以及與生育有關的其他內容。

生育受保護權，當公民的生育權受到侵犯的時候，他們有權利請求有關部門對其生育權的完整性進行保護。

（三）生育權的保護

關于生育權的保護，《憲法》沒有規定，其他的部門法同樣也沒有做出規定，關于如何通過法律來保護生育權問題，是我國法律的一大空白，也是亟待解決的問題，因為現在有關生育權侵權的問題越來越多，生育權被侵犯的案件屢見不鮮，所以如何解決這些問題是立法者需要盡快考慮的問題。

二、生育權的國際立法

生育權在我國現階段還沒有得到《憲法》的直接保護，但是生育權在國際社會中已經得到了普遍承認。

生育權作為一項權利根源于18世紀的天賦人權思想，在19世紀被婦女運動組織首次提出，1968年在德黑蘭召開的第一次國際人權會議上，首次宣布生育權是一項基本人權，一直到現在，生育權作為一項基本人權得到國際社會的普遍關注，聯合國的國際文件中也出現了有關生育權的規定，在一些國際性會議中也一次又一次地提出生育權是一項基本人權。

1994年我國政府向開羅國際人口與發展大會提交的《中國華人民共和國人口與發展報告》提到“個人和夫婦自由地、負責地決定其生育子女的數量、生育間隔以及選擇適當避孕方法的基本人權必須得到尊重”。這說明我國也已經承認生育權是一項基本人權，但還未將其納入《憲法》之中。

三、生育權入憲的必要性

《憲法》沒有直接規定生育權，這對于實務中的很多案例來說，不能夠很好的保護當事人的權利。

關于生育權的最典型的案例就是上文所提到的妻子擅自背著丈夫終止妊娠的案例，這個案例里面就是需要確認丈夫生育權問題，關于這個問題雖然現在學理上面已經沒有什么爭議了，學者都認為丈夫是具有生育權的主體，生育權人人平等，但是這些內容并沒有以法律的形式確定下來，所以在處理具體的實務過程中就要看法官的法律素養了。

作為根本大法的《憲法》沒有規定生育權的具體內容，因此其他以《憲法》為立法根基的部門法就沒有了立法根據，《憲法》規定的權利內容是我國法律保障最根本也是最穩固的內容。其他的部門法很多是從私法層面來對生育權進行保護，這會涉及到主體地位問題，有的時候不利于保護所有人的基本權利。但是，《憲法》的權利保護是絕對的，只要是寫入了《憲法》的權利，無論我們的其他法律內容如何擴張，這些權利是絕對不容侵犯，也是絕對受到保護的。

此外，生育權寫入憲法有助于我們應對國際社會的挑戰，從我國開始實行計劃生育以來，以美國為首的西方國家一直以我國的計劃生育政策侵犯人權為由對我國進行攻擊，將生育權寫入憲法作為公民的基本人權進行保護，符合整個國際社會的大趨勢，也會增強我國的國際地位，減少我國在國際交往中的阻礙。

四、生育權入憲的國際經驗及可行性

生育權作為基本人權也不是在每個國家一開始制定憲法的時候就存在的，很多國家也進行了生育權入憲的工作，總結起來有以下三種入憲模式。

（一）直接修改憲法，將生育權寫入憲法條文，最典型的就是墨西哥，他們將生育權的內容直接以修改憲法的方式在憲法中做了規定。但是，直接修憲會造成法律工作冗雜，造成不必要的麻煩。

（二）將憲法中已經規定的權利擴大解釋，將生育權的內容納入其中。最典型的就是美國，他們將憲法中規定的隱私權的內涵擴大了，將生育權吸收進去，并通過法院判例加以肯定。

（三）將生育權納入憲法的概括性條文之中，這樣做的國家有日本，日本《憲法》第十一條規定“國民享有的一切基本人權不能受到妨礙。本憲法所保障的國民的基本人權，作為不可侵犯的永久權利，現在及將來均賦予國民”，第十三條規定“全體國民都作為個人而受到尊重。對于謀求生存、自由以及幸福的國民權利，只要不違反公共福利，在立法及其他國政上都必須受到最大的尊重”，這些都屬于法律上的“兜底條款”，日本將許多憲法沒有規定的內容都通過這些兜底條款納入憲法的保障范圍之中，其中就包括生育權。

對于我們國家來說，生育權入憲應該是將來法律工作必須實施的，但是究竟怎樣完成這一任務，最方便、快速的方法就是借鑒國際經驗。

對于直接入憲，實施的可行性不高，因為修改《憲法》是一項重要的工作，建國以來我國修改《憲法》的次數屈指可數，而且每次都是在非常必要的情況下才會做出修憲決定，修改憲法的工作之復雜不是我們可以隨便評說的。

對于美國的做法，對我們來說實施的可行性也不是很高，只要是我們的憲法中并沒有規定公民的隱私權，在現有憲法規定的權利中，也沒喲哪一項權利可以擴大解釋到可以將生育權包含進去。

我認為現在可行性最高的方法就是借鑒日本的做法，通過憲法的“兜底條款”將生育權納入憲法的統籌范圍，這樣既避免了修改憲法的麻煩，而且也對生育權有了穩定保障。2004年，我國將“國家尊重和保障人權”寫入了《憲法》第三十三條，這一條款就很好的成為了生育權入憲的突破口，因為生育權就是一項基本的人權，不用將這一條款擴大解釋就實現了生育權入憲的目的。同時，全國人大常委會應該通過一些司法解釋的方式對這一條款進行解釋，以使生育權在憲法中的內容更加明確和具體，使生育權入憲的目標最終實現。

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