上市公司獨立董事制度的現狀研究

摘 要 獨立董事制度從1993年為滿足香港聯交所的上市規則，到2001年《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的發布，再到現在有二十個年頭。如今獨立董事法律責任問題日益突出，筆者以湖北省上市公司為基礎對我國上市公司獨立董事制度現狀進行討論。

關鍵詞 獨立董事 現狀 指導意見

一、湖北省上市公司獨立董事制度現狀

（一）獨立董事的人數。

截止到2013年12月1日，湖北省上市公司已達63家，共100名獨立董事。筆者對湖北省30家上市公司獨立董事相關數據進行統計分析。湖北省30家上市公司中獨立董事的人數最多的一家為5人，最少的一家為2人，平均每家3.3人，僅僅比《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》規定的最低人數要求高一點點，而且聘請3為獨立董事的公司最多，占總數的66.6%。根據《指導意見》的第一款第三條董事會成員中應當至少包括2名獨立董事的要求，上述30家上市企業均已達標。根據從2003年大型公司舉辦的圓桌會議對美國大型公司所做的調查來看，90%的大型公司有2/3以上的董事是獨立董事。

（二）獨立董事的人員構成。

根據30家樣本上市公司的數據看，一共100名獨立董事，博士后1名，其中博導39名，碩士28，單從學歷來看絕大多數獨立董事都是在該項領域頂尖的學者，絕大多數都是來自國內各大高校知名教授，在這100名董事當中大多數擔任了各種各樣的行政職務，或者來自會計師事務所、律師事務所。

（三）獨立董事的薪酬。

我國大多數上市公司獨立董事以現金形式支付津貼，從最高的9.6到最低的0.55來看，差異比較大，但是大多數都在5萬元左右。薪酬的多少基本都是根據上市公司經營狀況來定。《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中規定：上市公司應當給予獨立董事適當的津貼，津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過，并在公司年報中公布。相比國外獨立董事津貼水平和方式，我國薪酬水平偏低，結構形式單一缺乏激勵機制，同時獨立董事的津貼由上市公司自行支付，因此獨立董事受限于上市公司，并不能做到真正的“獨立”。

二、獨立董事存在的問題

（一）獨立董事選聘任用。

證監會頒布的《關于上市公司建立獨立董事的指導意見》中規定，上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份5%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。因此可以看出，獨立董事的提名方式主要有董事會提名、股東提名、提名委員會提名三種形式。中國上市公司股權結構相對集中，控股股東對公司治理影響非常大。《上市公司章程指引》第82條規定：“董事、監事候選人名單以提案的方式提請股東大會表決。由前款看出雖然表決權由股東做出，但是候選董事、監事人選仍然由董事會確定后上報，董事長以及主要經理選擇誰被提名肯定也是選擇他們認識的人。因此，獨立董事要保證其獨立性很難。

目前在我國還沒有出臺相關立法對獨立董事的提名和選任進行規范，理論界和學者界給出了自己不同的意見，有些人提出：取消大股東對獨立董事的提名權，以此加強獨立董事的獨立性。但是又有些人提出反對意見：如果大股東喪失獨立董事的提名權，收買該公司的獨立董事成本低于收購該公司股份，因此該公司將面臨著巨大的風險。上述觀點都有缺陷的地方，筆者更贊同：大股東享有對獨立董事的提名權，但是在表決的時候需要回避。還有許多建議包括：（1）由證監會或交易所建立獨立董事人才庫或者誠信檔案，組建機構對此進行統一管理，上市公司可從人才庫中選擇。（2）上市公司董事會可以設立提名委員會，將提名權交由委員會管理。（3）可公開選聘，可以鼓勵相關資質人士參與競選。

（二）獨立董事的法律責任。

“美德是可以期待而不可信賴的”，好的職業道德是獨立董事履行義務的保證，但是當他不能履行時，我們需要制度來約束獨立董事的行為，那變法律責任制度。法律責任是因為行為人違反了第一性法律義務而帶來了第二性的法律義務。一般情況下分為民事責任、刑事責任、行政責任、違憲責任，獨立董事所承擔的法律責任僅為前三種。從補償受害人的角度來說民事責任是最重要的。刑事責任是針對犯罪行為，重在打擊、遏制進一步犯罪，是三者中最重的。2007年最高人民法院副院長奚曉明講話指出“有關人民法院應當參照虛假陳述司法解釋前置程序的規定來確定案件的受理”，因此，行政責任扮演著更重要的角色。

三、筆者提出一下思考

1、獨立董事真的有用嗎？就算建立了類似人才庫的中介機構來管理來選聘，這次我聘請了，你總是否定，總是說不，公司就不會再聘用你。不管獨立董事是否能勇敢說出不，但是作用真的很有限。

2、獨立董事靠什么？大部分人會說靠專業能力、經營經驗、會計、法律的專業知識。根據筆者第二章調查數據顯示，能夠擔任獨立董事的都是在該領域頂尖人才，但是能否做到盡力履行職責。有些人提出靠獎勵和懲罰來解決勤勉義務，但是津貼越高他們可能更害怕被上市公司辭退，關于懲罰，專業的會計事務所審計都沒有辦法發現的問題，靠獨立董事看一看材料就能發現其中的問題顯然很困難。

因此，筆者認為，證劵市場需要法治不是人治，靠各位獨立董事的道德和能力是得不到保障的。例如獨立董事任職家數不能超過五家，這就限制獨立董事們在有限的經歷能盡可能完成他們的義務，獨立董事缺席超過三次就得免職，這種相對合理的硬性制度才能真正的發揮其作用。迫在眉睫的是盡快一步的完善關于獨立董事的制度和規則，才能使得整個市場健康的發展下去。

參考文獻：

[1]劉李勝主編.上市公司治理：獨立董事制度[M].中國時代經濟出版社，2009.

[2]陳九振.獨立董事制度的理論與實踐[M].知識產權出版社，2010.

[3]趙立新，湯欣，鄧舸等.走出困境：獨立董事的角色定位、職責與責任[M].法律出版社.

（作者單位：長江大學馬克思主義學院）