試議我國大學生頂崗實習中的風險及法律保護

李楊

[摘要]在頂崗實習中，學生主要面臨著三種類型的法律風險，即合同風險、安全事故風險和報酬風險。正確認識這些法律風險，深入解讀這些風險背后所隱含的法律問題，提高學生的風險防范意識和能力，對保障學生的身心健康和合法權益、促進校企合作和頂崗實習工作的順利開展具有重要的現實意義。

[關鍵詞]大學生；頂崗實習；風險；法律保護

[中圖分類號]G646 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432（2014）10-0130-02

頂崗實習已經成為高校學生的一門“必修課”，對學生實踐技能的培養以及高校教育特色的發揮有重要作用。但與此同時，人們對學生在頂崗實習中所面臨的法律風險并沒有足夠認識和重視，相關各方特別是學生對其所面臨的法律風險全然不知或知之甚少，這就為風險和糾紛的發生埋下了隱患。因此，深入研究高校學生頂崗實習中所面臨的法律風險及類型，發現并分析這些風險背后所隱含的法律問題，針對不同的法律風險類型提出有針對性的應對措施，對保護學生的合法權益及保障高校頂崗實習工作的順利進行具有重要意義。

1 合同風險及法律保護

頂崗實習是高校教育教學活動的一部分。從理論上講，高校和實習單位應當訂立頂崗實習協議，明確約定學校、學生和實習單位的權利義務。但在現實中，大部分實習單位都是學生自己聯系的，實習單位非常分散，且易發生變動，因而學校和實習單位之間一般并未簽訂書面的頂崗實習協議。在這種情況下，學生在企業的實習就沒有任何書面協議作依據和保障，使學生和實習單位之間的權利義務關系處于模糊和不確定的狀態，一旦發生糾紛，學生將陷入被動，維權將很困難，甚至頂崗實習的事實都難以確認，這是學生在頂崗實習中首先面臨的一個法律風險。因此，為了明確各方的權利義務關系，保障學生實習中的相關權益，在學校與實習單位沒有相關協議的情況下，高校及其學生應與實習單位積極溝通與協商，簽訂協議，明確雙方的權利義務。即使學校與實習單位訂有協議，在不違背相關法律法規和依法制定的實習規章制度的前提下，學生仍然可以就其中與自己有關的內容與實習單位簽訂補充協議，這一補充協議應具有優先效力。

由于實習學生和實習單位之間并不能簽訂正式的勞動合同，只能簽訂頂崗實習合同。其合同內容主要應包括：實習學生和實習單位的主體信息，實習合同期限，實習地點，實習內容與崗位職責，實習單位的指導老師及其指導、管理和評價的權利和義務，工作與休息時間，工作條件，勞動保護與保險、爭議的解決方式以及雙方認為需要約定的其他事項，如報酬事項、正式勞動合同訂立的條件、實習期的處理等。盡管這個合同從內容上看與勞動合同有許多相似之處，但從性質上講屬于普通的民事合同，它是平等民事主體之間就頂崗實習事項意思表示達成一致的結果，實習單位接受高職院校的委托，或出于選拔和培養潛在員工的考慮，同意提供實習崗位，對實習學生進行業務培訓和管理，實習學生為了提高專業技能和工作能力，同意接受實習單位安排的實習工作崗位，并接受實習單位的指導、培訓和管理，二者之間形成的是培訓合同關系。當然，理想做法是高校、學生和實習單位三方共同簽訂一個頂崗實習協議。在實踐中有很多實習單位參照試用期員工的標準發給實習學生報酬，有的約定實習期滿后簽訂正式勞動合同，在正式勞動合同中不再約定試用期條款，這些都是合法有效的。在這種情況下，如果雙方彼此滿意，可以簽訂教育部門統一印制的以學校、學生和實習單位三方為主體的《高校畢業生就業協議書》，就將來的就業事項作進一步明確約定。就業協議不是勞動合同，但其作為民事合同，對各方都具有法律約束力，如果一方違反約定，其他方需要承擔相應的法律責任。

2 安全事故風險及法律保護

學生在真實的工作環境下進行頂崗實習，完成工作任務，必然存在勞動安全風險，而且這種風險比單位的正式員工還大。因為和正式員工相比，學生的專業技能不夠全面和熟練，對事故風險的防范意識不強，操作可能不規范。更為重要的是，由于此時學生并非是正式的勞動者，雙方并無正式的勞動關系，一旦發生勞動安全事故，很難被認定為工傷、得到工傷賠償并享受工傷待遇。因此，頂崗實習學生的勞動安全事故風險系數很高，且一旦發生風險事故，將處于非常被動的不利地位。

在現行的法律框架下，實習學生發生勞動安全事故后的法律救濟途徑主要有兩種：一是合同法救濟；二是侵權責任法救濟。學?；驅W生如果與實習單位訂有實習協議，且協議對此作出了約定，發生安全事故后可以按約定處理。但在現實中，相關各方很少有約定，即使訂有實習協議，協議內容要么沒有安全事故責任的約定，要么約定得很不明確。

在法律規范不健全的情況下，事故風險防范工作就顯得尤為重要。目前，高校在專業教學方面比較重視頂崗實習工作，但對頂崗實習中潛在的安全風險并沒有足夠的重視。因此，加強思想認識，提高風險防范意識是高職院校的當務之急。有了防范意識，還需要采取切實有效的防范措施和手段。對此，高?？梢詮囊韵聨讉€方面入手：首先，在頂崗實習動員和準備過程中，學校應組織學生集中學習，可以舉辦講座和培訓等教育活動，讓學生對頂崗實習中潛在的法律風險及其相關的法律知識有所了解，加強學生的法律意識和自我保護意識，并做好頂崗實習協議的簽訂和管理工作，明確各方的權利義務，這也是對相關各方的一個風險提示。其次，在頂崗實習過程中，學校應加強管理和過程控制，采取有效措施將事故風險降到最低。有學者建議，“高校要成立專門實習管理機構，建立校內實習人才市場和跟蹤管理與評估考核制度；設立職業指導中心，為大學生提供必要的職業發展指導，提供心理輔導及相關的政策咨詢，建立實習維權服務中心，開展勞動維權法制教育，建立大學生個人信用檔案等”。我們認為，成立專門的實習管理機構固然重要，但更為重要的是管理制度的建立和落實。一個機構不可能承擔所有頂崗實習學生的指導和管理工作，一個高校每年的實習學生動輒幾千人，一個機構無法為每一個實習學生提供一對一的指導和服務，機構的主要職責應該是各方關系的協調、管理制度的建立、措施落實的監督和學生權益的維護。而具體的指導和服務工作需要校內外指導教師、輔導員和班主任來承擔。同時，要建立公平、有效的評價、考核和激勵機制和責任追究制度，調動廣大教師和管理人員的積極性，促使管理措施落到實處。

除了高校要規范管理外，實習單位也應做好安全事故風險的防范工作，畢竟學生面臨的安全事故風險直接來自生產過程，實習單位更清楚實習崗位上的學生面臨哪些安全風險，應該采取哪些有針對性的措施來防范風險。實習單位應認真履行勞動法律法規規定的和頂崗實習協議所約定的安全保障義務，為實習學生指定專門的指導老師，對學生進行技能培訓和安全生產培訓，提高學生對崗位風險的認識和防范能力。在實習學生人數達到一定規模的企業，應提倡針對頂崗實習學生制定專門的培訓和管理制度，提高安全事故風險防范措施的針對性，真正將事故風險降到最低，以保障學生的人身安全。

3 報酬風險及法律保護

頂崗實習學生承擔了一定的工作任務，全部或部分完成企業一個工作崗位的勞動定額，為企業創造了效益，企業一般會發給其實習報酬，很多企業參照試用期員工甚至正式員工發給報酬。但在現實中，有的實習單位將頂崗實習學生當做無償或廉價勞動力，不發實習報酬，或雖然發給報酬，但明顯低于學生的勞動付出，學生的實習期變成了被盤剝期。有的企業故意克扣和拖欠報酬，而學生頂崗實習期間一般都不住在學校，需要在外租住房屋，使食宿、交通等生活成本加大，如果被拒付報酬或被克扣和拖欠報酬，將會給他們帶來很大的生活壓力，這是頂崗實習學生所面臨的又一個法律風險。

對此，首先要明確的問題是，頂崗實習學生是否有權獲得報酬?！吨腥A人民共和國職業教育法》第37條第2款規定：“企業、事業組織應當接納職業學校和職業培訓機構的學生和教師的實習，對上崗實習的，應當給予適當的勞動報酬?！庇蛇@條規定可以看出，企業和事業單位不僅有接納高職院校學生實習的社會責任，也有義務支付實習報酬。因此，學生的實習報酬權是一項法定權利。此外，2005年國務院發布的《關于大力發展職業教育的決定》一文中也提出企業要為頂崗實習的學生支付合理報酬。雖然這個文件僅是一般的規范性文件而非規范性法律文件，但它也表明了國家在這一問題上的態度，有一定的指導和規范作用。

但遺憾的是，法律雖然規定了學生的報酬權，但并沒有規定最低報酬。我國《勞動法》第48條規定：“國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標準由省、自治區、直轄市人民政府規定，報國務院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當地最低工資標準。”但是，頂崗實習學生卻難以適用《勞動法》的這一規定。因為頂崗實習中的學生還不是我國《勞動法》和《勞動合同法》中的“勞動者”，學生和實習單位之間并未形成勞動法律關系，學生的報酬不是勞動法意義上的勞動報酬，勞動法所規定的勞動者享有的最低勞動報酬權，并不適用于頂崗實習中的學生。盡管《職業教育法》第37條用了“勞動報酬”一詞，但嚴格來講并不是很準確，或者只能從寬泛的意義上去理解，即學生付出勞動，所得即為勞動報酬。正因為如此，有的企業將實習學生作為廉價勞動力，發給的報酬遠遠低于同崗位的正式職工，甚至遠低于當地的最低工資。對此，有些地方性法規對頂崗實習期間的最低報酬作了規定。但這畢竟屬于地方性法規，效力層級低且效力空間范圍有限，所以仍需要在法律層面上，比如由職業教育法或其他專門的法律作出類似于勞動法中最低工資的規定。如在《職業教育法》中規定：“頂崗實習學生有權獲取實習報酬，實習單位應當按照同崗位職工工資的一定比例向學生支付實習報酬，具體比例由省級人民政府根據本地實際情況予以確定，但不得低于當地最低工資標準的百分之八十。”

至于頂崗實習學生報酬的多少，主要應由頂崗實習協議約定。如果已經約定了報酬，而實習單位拒絕支付報酬，或故意克扣和拖欠報酬，頂崗實習學生須有維權意識，應積極通過多種途徑索回自己應得的報酬。

上述三種法律風險是高校學生頂崗實習中所面臨的主要法律風險類型，除了這三種主要風險類型外，頂崗實習學生也會面臨諸如延長工作時間、工作中致人損害等其他一些法律風險，這些風險與上述三類風險都有比較密切的聯系，其隱含的法律問題和應對方法也有類似之處，限于篇幅，本文不再詳述。高校在進行頂崗實習動員和準備過程中應該將這些法律風險主動向學生作提示，提高學生的法律風險意識和維權意識，并在實習過程中加強過程控制，采取相應措施最大限度地防止這些法律風險的發生，這對保護學生權益、推動校企合作、促進頂崗實習工作的順利開展都具有重要作用。參考文獻：

[1]朱于芝，張黎.高職學生頂崗實習管理模式的思考[J].中國市場，2013（21）.

[2]郭永生.淺析校企合作模式——頂崗實習[J].中國市場，2013（45）.

[3]潘美英.高職院?！肮W結合”辦學模式下頂崗實習期間學生管理問題研究[J].中國市場，2012（23）.