商標新增價值分享機制商標新增價值分享機制

陳賡,趙超

[摘要]知識產(chǎn)權(quán)與物權(quán)都是絕對權(quán)，這一特性為商標法上適用物權(quán)的添附制度提供了理論的依據(jù)，商標添附制度主要是基于我國現(xiàn)行《商標法》采用注冊原則取得商標權(quán)，而注冊制在司法實踐中體現(xiàn)為絕對保護在先權(quán)利原則，造成了在后權(quán)利人（或商標價值創(chuàng)造者）與注冊商標持有者之間發(fā)生的沖突而適用的一種制度。

[關(guān)鍵詞]商標價值創(chuàng)造者；商標所有者；添附制度

[中圖分類號]F274[文獻標識碼]A[文章編號]1005-6432（2014）43-0191-02

1商標所有者與商標價值創(chuàng)造者的關(guān)系

11商標價值的創(chuàng)造

商標作為區(qū)別商品或服務(wù)來源的標記，其本身是沒有價值的，只有在被商標所有者進行使用，投入大量的資金才使其具有了價值。商標價值對于一個企業(yè)來說，具有重大的作用，它可以作為企業(yè)的一項無形資產(chǎn)，正如我國著名商標專家李繼忠所說：“一個有信譽的商標，便猶如核聚變，商標作為一個中子，通過不斷撞擊，釋放出無可估量的能量?！鄙虡藘r值依附于商品，并且只有優(yōu)質(zhì)的、特色的滿足消費者需求的商品才是商標價值最根本也是最重要的基礎(chǔ)。商標價值是商標在投資或者經(jīng)營過程中作為資產(chǎn)的價值，即商標資產(chǎn)所含資本量的大小。商標價值的創(chuàng)造是企業(yè)通過提高商品的技術(shù)含量、改變外包裝、加大宣傳力度以及各種營銷策略的實施等方法實現(xiàn)的。

12商標所有者與商標價值創(chuàng)造者的關(guān)系

有學者將商標價值的創(chuàng)造者分為：商標的注冊人、注冊商標的受讓人、注冊商標的繼承人、注冊商標的被許可人。因為前三種情形下商標價值創(chuàng)造者與商標所有者是同一人，因此就會產(chǎn)生糾紛。而最后一種情形下商標被許可人在使商標價值增值后，由于此時該商標具有巨大的價值就會容易發(fā)生利益糾紛。這種情況下商標價值的創(chuàng)造也不一樣。第一，各方均使用了該商標，分別創(chuàng)造了商標的價值；第二，一方注冊后使用一定時間便閑置，則使用期間創(chuàng)造了商標的價值，而閑置期則不創(chuàng)造商標的價值，而另一方一直在使用，創(chuàng)造著商標的價值；第三，一方注冊后未實際使用該商標，則不創(chuàng)造該商標的價值，另一方注冊后使用該商標而創(chuàng)造了商標的價值：第四，各方注冊后均未使用該商標，則均未創(chuàng)造該商標的價值?！巴趵霞鄙虡藱?quán)糾紛屬于上述第一種情況，而“iPad”商標糾紛案屬于第二種情況。

解決商標所有者與商標價值創(chuàng)造者之間沖突的前提是界定二者是什么關(guān)系。目前學界有以下幾種觀點：第一種觀點：商標與商譽混為一體，如影隨形，認為商標是商譽的唯一載體。如前所述商標價值創(chuàng)造主要體現(xiàn)在商譽的增加，當商標所有者與商標價值創(chuàng)造者之間產(chǎn)生沖突時，商標上的商譽應(yīng)一并歸還；第二種觀點：商標與商譽在客觀上可以適度分離或相應(yīng)移植，并且商標的使用僅僅是對商標標記的使用；第三種觀點：知識產(chǎn)權(quán)法律所直接保護的客體不是商譽，而是那些凝聚、負載有商譽的并且通過“權(quán)利法定”的知識產(chǎn)權(quán)，譬如商標、商號、知名商品特有包裝、裝潢等方面的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益；第四種觀點：借鑒民法中 “物權(quán)添附規(guī)則”和現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法下的“后續(xù)開發(fā)科技成果”的權(quán)益一般歸屬于開發(fā)者所有，除另有特別約定除外以及“養(yǎng)子女贍養(yǎng)義務(wù)”規(guī)則。筆者贊同第四種觀點。

2絕對保護在先權(quán)利原則的缺陷

21商標價值創(chuàng)造需要巨大的成本投入

商標價值的增值需要大量資金的注入和其他成本的投入，特別是一些馳名商標，投入則更是巨大，國內(nèi)“王老吉”商標權(quán)糾紛案中，廣藥啟動“王老吉”商標評估程序，此時“王老吉”品牌價值已被評估為108015億元，如此巨額資金的投入，法官單純保護在先商標權(quán)人的利益，而對使商標增值者缺乏保護，是不是缺少合理性呢？

22絕對保護在先權(quán)利原則違背了公平、正義

從公正與效率角度來看，公平與正義是人類一直以來追求的最高的價值目標，那這種絕對保護在先權(quán)利是否體現(xiàn)了公平、正義呢？美國學者約翰·羅爾斯認為，正義是社會制度的首要價值。正像真理是思想體系的首要價值一樣，一種理論無論它多么精致和簡潔，只要它真實，就必須加以拒絕或修正；同樣，某些法律和制度，不管它們?nèi)绾斡行屎陀袟l理，只要它們不正義，就必須就以改造或廢除。當我們采用絕對保護在先權(quán)利原則損害了在后權(quán)利人的利益時，這一原則顯然是不公平的，特別是在后權(quán)利人是善意時，就會造成社會上更大的不公平?！罢x的第二種含義——也許是最普通的含義——是效率”。

23絕對保護在先權(quán)利原則增加了交易成本

從法律經(jīng)濟學角度看，在先權(quán)利與在后權(quán)利的沖突是因?qū)τ邢薜馁Y源的不相容使用爭奪造成的。一個商標對于以之來表示其品牌的企業(yè)而言，它的價值在于，通過該商標所傳達或者體現(xiàn)的有關(guān)該企業(yè)品牌品質(zhì)的信息，可能節(jié)約了消費者的搜尋成本。商標在降低消費者搜尋成本上的收益，是以法律保護為前提的，因為仿制他人商標的成本是很少的，在沒有法律障礙的情況下，越是強勢的商標，引發(fā)該成本的激勵就會越大。蘋果公司對iPad商標以及加多寶對“王老吉”商標都投入了大量資金使其商標增值并在社會上具有較大的影響力，成為消費者心中的知名商標。特別是iPad和“王老吉”這種社會影響力比較巨大的商標更是一種稀缺資源，對它的爭奪就在所難免了。資源的有限性與人類需求的無限性，決定了資源稀缺性在人類面前是一個常態(tài)。

一般情況下，在后權(quán)利侵犯在先權(quán)利時是應(yīng)該遭到否定的，但是，如果采取簡單的撤銷或宣告在后權(quán)利的無效所帶來的損失遠大于因容忍在后權(quán)利給在先權(quán)利帶來的不利時，這樣有可能會導(dǎo)致更大的不公。正如美國學者波斯納指出，“財產(chǎn)法是為了規(guī)范財產(chǎn)權(quán)的歸屬以定紛止爭，并規(guī)范交易之秩序以使現(xiàn)有資源達到最有效率的使用，進而創(chuàng)造更多財富供人們享用。因此，經(jīng)濟分析方法可以指導(dǎo)我們制定使資源有效率使用并增加社會財富之法律”。

3物權(quán)添附制度適用商標權(quán)糾紛解決的可能性

知識產(chǎn)權(quán)添附的提出最先源于陳小奇、李湘云所著《“秀水街”糾紛可否另辟蹊徑——補償規(guī)則與添附制度的引入》一文，在文中作者首先對于知識產(chǎn)權(quán)立法及司法實踐中一味保護在先權(quán)利的方式來協(xié)調(diào)權(quán)利沖突質(zhì)疑。反對一味采用非黑即白的處理方式，要么認定侵權(quán)從而保護在先權(quán)利人，要么認定不侵權(quán)從而保護在后權(quán)利人，認為應(yīng)該采用平衡與協(xié)調(diào)的機制來平衡兩種權(quán)利，從追求形式公平到追求實質(zhì)公平。作者接著論證如何運用平衡與協(xié)調(diào)機制，即要靠不當?shù)美贫鹊囊?，在前后兩個權(quán)利人之間建立一種補償法則。補償法則的適用，首先要確定權(quán)利歸屬，即補償?shù)闹黧w，因此作者提出有必要引入“添附制度”。商標權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)中重要的一種，其也具有適用添附制度的可能性。添附是物權(quán)法中一項重要的制度，被定義為“添附是指某人或某些人對自己與他人各自所有的財產(chǎn)、勞動成果等由于協(xié)商合并或自己的財產(chǎn)因自然原因延伸等形成的不可分離或分離會大大降低價值的新財產(chǎn)的所有權(quán)的一種取得方式?！鄙虡颂砀绞侵冈诤髾?quán)利人在使用在先權(quán)利人即注冊商標持有人的商標時，通過大量的資金投入使商標增值進而使使用該商標的企業(yè)擁有巨大的商譽，為維護在后權(quán)利人的巨大商譽，將體現(xiàn)商譽的商標劃歸在后權(quán)利人，并對在先權(quán)利人進行補償。

4物權(quán)添附制度適用商標權(quán)糾紛解決的價值

41確認產(chǎn)權(quán)

物權(quán)法上的添附制度是從增進財富、充分發(fā)揮物的效用原則出發(fā)，重新確認權(quán)利歸屬的制度。知識產(chǎn)權(quán)中的添附制度是在先權(quán)利與在后權(quán)利沖突適用中止侵權(quán)，恢復(fù)原狀顯失公平時，以價值較大者吸收價值較小者，強行重新劃分所有權(quán)，受益者向受損者支付費用，給予補償。添附制度有兩方面的價值：一方面，它能通過價值較大者吸收價值較小者，確認所有權(quán)：另一方面，通過受益者向受損者補償，調(diào)和了沖突雙方利益。

42平衡利益

商標添附制度的價值還體現(xiàn)在利益平衡，“利益平衡既是一項立法原則，也是一項司法原則，在知識產(chǎn)權(quán)法中也同樣適用……它是知識產(chǎn)權(quán)法中協(xié)調(diào)利益沖突的需要，是實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法中平等與正義價值的需要，也是實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法中的公共利益目標的需要，是實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法之公共利益目標的基礎(chǔ)和保障?！鄙虡颂砀降男纬墒窃诤髾?quán)利人巨大成本投入的結(jié)果，雖添附方與被添附方主體無太大爭議，然而商標價值與商譽價值的沖突也給適用利益平衡原則造成一些困難。我國目前也出臺一些法律法規(guī)及部門規(guī)章，如《企業(yè)價值評估指導(dǎo)意見》、《資產(chǎn)評估管理辦法》等。這些規(guī)范性文件對解決商標價值評估問題提供指導(dǎo)意見。

43定紛止爭

這一價值也是任何法律制度所具有的，同樣也體現(xiàn)在商標添附中，當兩物因添附人的添附行為使得兩物結(jié)合在一起，變成了法律上的一物，那原來的兩個物權(quán)人畢竟會有一番權(quán)屬的爭奪，但商標添附制度的設(shè)立就是為了化解物權(quán)人之間的沖突，對添附形成物進行重新的確權(quán)及對失權(quán)者進行利益補償，最終起到定紛止爭的作用。

商標添附制度在平衡與社會利益時，將商標賦予使其增值的在后權(quán)利人，可以發(fā)揮商標最大的功能，并且消費者可以減少搜索成本，使社會利益達到最大化。

5結(jié)論

商標添附制度是對我國現(xiàn)行《商標法》采用注冊原則所引發(fā)的商標權(quán)利歸屬糾紛問題而采取的一項措施。其合理性在于：兼顧了雙方的利益，避免了社會利益的損失，一方面物盡其用，另一方面收益方進行補償，實現(xiàn)了公平與效率的統(tǒng)一。

在絕對保護在先權(quán)利原則存在缺陷的時候，我們就應(yīng)尋找一種新的制度來解決現(xiàn)實存在的問題，商標添附制度的適用能平衡在先權(quán)利人以及社會的利益，能夠?qū)崿F(xiàn)社會利益的最大化，并且具有現(xiàn)實的可操作性，充分維護了注冊商標持有人和商譽創(chuàng)造者之間的利益。我們在適用商標添附制度時也應(yīng)堅持在在后權(quán)利人無過錯的情況下，如果在后權(quán)利人基于非法占有商標所有者的商標時，就不應(yīng)該對它的利益進行保護。

參考文獻：

[1]許穎輝備受爭議的知識產(chǎn)權(quán)[M].北京：世界知識出版社，2010

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