完善上市公司董事會治理對策研究

【摘 要】隨著我國經(jīng)濟體制改革的深化，近幾年來我國上市公司的董事會制度建設(shè)取得了較大的進(jìn)展，大多數(shù)上市公司建立了自己的董事會議事規(guī)則，基本建立了獨立董事制度和董事會專門委員會制度，多數(shù)上市公司在章程中規(guī)定了以累積投票方式來選舉公司董事會成員，上市公司的公司治理和董事會運作也開始逐步地規(guī)范。 然而，我國大多數(shù)上市公司是由原國有企業(yè)通過股份制改造而來的，長期以來計劃經(jīng)濟的病根加上制度的不完善，使改制后的上市公司治理失衡現(xiàn)象：控股股東任意支配上市公司資金、管理層任意揮霍上市公司財產(chǎn)、董事長大權(quán)獨攬、監(jiān)事會形同虛設(shè)、獨立董事被戲稱“花瓶董事”等等。本文分析研究了我國上市公司董事會治理的現(xiàn)狀，并提出了完善董事會治理的對策。

【關(guān)鍵詞】上市公司；董事會；治理；對策

公司治理日益引起國際社會的廣泛關(guān)注， 20世紀(jì)末以來，公司治理已成為發(fā)達(dá)國家持續(xù)關(guān)注的政策性問題。隨著經(jīng)濟發(fā)展和競爭的加劇，傳統(tǒng)公司治理理論推崇的股東大會中心主義已逐漸被董事會中心主義所取代，董事會治理逐漸成為公司治理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，從某種意義上講，上市公司董事會的執(zhí)業(yè)水平代表著上市公司的治理水平。所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管，公司董事會是法人財產(chǎn)權(quán)的主體，承擔(dān)著決策、監(jiān)督職能；董事會的的獨立性和職能強化是董事會制度完善的主要目標(biāo)。因此，董事會作為一個議事的集體機構(gòu)本身也存在著治理問題。如果上市公司董事會治理出現(xiàn)問題，輕則影響公司運行質(zhì)量，重則將會使公司遭受滅頂之災(zāi)。

一、我國上市公司董事會治理存在的主要問題

董事會應(yīng)該以公司利益最大化為其治理目標(biāo)，而為了達(dá)到這個目標(biāo)，董事會的自身職能必須強化。董事會的監(jiān)督和決策職能的強化又必須以其地位的獨立為前提。而反觀我國上市公司董事會治理的實際，可以發(fā)現(xiàn)我國上市公司董事會運作中存在一定的問題，董事會的決策和監(jiān)督職能沒有有效發(fā)揮，造成董事會功能失效。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）我國上市公司董事會治理的制度缺陷

目前我國關(guān)于董事會制度方面的立法散見于《公司法》、《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》和證券交易所上市規(guī)則等法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件中。某些規(guī)范性規(guī)定缺乏體系性和科學(xué)性，內(nèi)部契合度低，隨意性和權(quán)宜性較大，具有典型的政策性特征。

（二）多元價值目標(biāo)弱化了董事會職能

就我國現(xiàn)行相關(guān)制度性文件來看，無法清晰地指引董事會行為的直接目標(biāo)，董事會行為目標(biāo)存在多元化特征。如在中國證監(jiān)會發(fā)布的若干行政規(guī)章中，要求應(yīng)該以公司利益最大化為目標(biāo)；國有資產(chǎn)管理法則強調(diào)董事會應(yīng)服務(wù)于國有資產(chǎn)的保值增值，實現(xiàn)國有資產(chǎn)在國民經(jīng)濟中的實際控制地位。但是，股東的利益首先要透過公司利益才能實現(xiàn)，上市公司更不能僅僅為國有大股東的一已之利和政策導(dǎo)向服務(wù)，而不顧其他投資者利益，否則唯一的結(jié)果就是大股東的“獨角戲”。

（三）董事激勵、約束機制不能有效運行

OECD指出，低水平的激勵制度反而會導(dǎo)致冒險與賭博行為，能否發(fā)揮激勵作用并促進(jìn)公司和股東的長期利益主要仍取決于激勵制度的合理設(shè)計。

就董事的激勵結(jié)構(gòu)來講，我們上市公司目前主要是薪酬激勵。薪酬激勵應(yīng)該由固定薪酬、額外薪酬和利潤分享組成，合理的薪酬組合應(yīng)該是固定薪酬與風(fēng)險薪酬相結(jié)合、短期激勵與長期激勵相補充，這樣才能有效激勵和約束董事行為。

（四）國有控股對上市公司董事會治理的影響

在現(xiàn)有國資管理體系下，脫胎于傳統(tǒng)國有企業(yè)的國有控股上市公司受到體制性的機制性因素的制約，在董事會治理方面還存在著不少薄弱環(huán)節(jié)。所有者缺位，董事會治理偏離公司整體利益目標(biāo)；委托代理機制失靈，產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”；不適當(dāng)?shù)男姓深A(yù)，三會制衡機制失效。

二、完成上市公司董事會治理對策

（一）從董事會內(nèi)部出發(fā)，完善董事會治理的建議

1、完善董事會制度，增強董事會的獨立性

在將董事會治理規(guī)則的強制性規(guī)定限制在一定的范圍內(nèi)，鼓勵市場經(jīng)濟主體適應(yīng)性的自發(fā)的制度安排，以市場替代政府干預(yù)。建議加強對董事民事責(zé)任的追究制度，并形成行之有效的執(zhí)行機制，避免個別董事，尤其是董事長在執(zhí)行職務(wù)過程中濫用職權(quán)，以保障中小股東的權(quán)益。

2、完善獨立董事制度，強化外部董事作用的發(fā)揮

一是禁止過多兼職。我國獨立董事并非專職崗位，通常是兼職擔(dān)任，以至于無法有充足精力處理上市公司業(yè)務(wù)。對美國1000名公司董事和董事長的研究分析表明，董事任職服務(wù)不超過2～3家董事會。 而根據(jù)中國證監(jiān)會規(guī)定，我國獨立董事?lián)紊鲜泄惊毩⒍录覕?shù)不得超過5家，建議應(yīng)減少至3家。

二建立獨立董事信用評估體系。將獨立董事的誠信及勤勉盡責(zé)情況記入信用檔案，獨立董事一旦發(fā)生瀆職、嚴(yán)重失職或非法行為，將直接影響其未來在資本市場的發(fā)展。從而保證獨立董事認(rèn)真、勤勉履行職責(zé)。

三是建立嚴(yán)格的責(zé)任承擔(dān)體系。誠信不僅是道德觀念，更是法律要求。獨立董事承擔(dān)對公司的誠信義務(wù)，這是其獨立性的核心。因此，如果因為惡意或欺詐行為導(dǎo)致公司股東權(quán)益受損，獨立董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，如高額的民事賠償或刑事處罰。

四是建立獨立董事的激勵機制。在我國上市公司中，目前尚未建立成熟的獨立董事報酬決定方案，其結(jié)果是，大部分的獨立董事從上市公司取得的報酬低于內(nèi)部董事甚多，甚至僅是象征意義而已。獨立董事激勵機制的完善，并非某一個上市公司的努力可以實現(xiàn)，立法者和政府證券監(jiān)管部門亦無權(quán)干涉，而應(yīng)由獨立董事市場予以確定。

3、完善董事會專門委員會制度，發(fā)揮董事會內(nèi)部監(jiān)督作用

我國關(guān)于董事會專門委員會的規(guī)定主要為任意性規(guī)范，即授權(quán)董事會按照股東大會的決議設(shè)立委員會，設(shè)立哪些委員會也無強制要求?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》對有關(guān)董事會專門委員會的主要職責(zé)做了比較具體的規(guī)定，但各專門委員會并無獨立的決定權(quán)，主要職責(zé)是研究問題，發(fā)揮咨詢和建議作用。

建議強化專門委員會的獨立性與專業(yè)性，明確定位專門委員會的職責(zé)。將董事會專門委員會制度引入《公司法》，可以在《公司法》中僅作授權(quán)性的規(guī)定即可，并由中國證監(jiān)會或證券交易所的規(guī)則做出詳細(xì)規(guī)定，上市公司章程中應(yīng)以專章明確專門委員會，尤其是審計委員會的角色、責(zé)任和運作過程。

（二） 從公司內(nèi)部出發(fā)，完善董事會治理的建議

1、完善董事激勵、約束及問責(zé)機制

完善董事激勵機制。建議進(jìn)一步完善薪酬委員會制度，建立以獨立董事為主的薪酬委員會，并由獨立董事出任委員會主席；建立一貫制的實施有效的考核指標(biāo)與體系，將目前的薪酬委員會對高管薪酬的建議權(quán)擴大到執(zhí)行權(quán)與監(jiān)督權(quán)。

完善董事的約束機制。明確董事的職務(wù)行為，違反國家法律、行政法規(guī)的，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任；行政責(zé)任應(yīng)當(dāng)與行來協(xié)會、交易所的處罰措施有效銜接。

2、完善監(jiān)事會制度，強化監(jiān)事會監(jiān)督職能

要解決目前我國大多數(shù)上市公司的監(jiān)事會“形同虛設(shè)”的現(xiàn)狀，就要從制度建設(shè)與結(jié)構(gòu)設(shè)計兩方面確保監(jiān)事會監(jiān)督職能的實現(xiàn)，從而切實起到對董事會的監(jiān)督作用。加強外部人對董事會的監(jiān)督，不僅應(yīng)確保職工參與監(jiān)事會，亦應(yīng)考慮引入其它利益相關(guān)者，使代表中小股東利益的候選人有可能進(jìn)入監(jiān)事會，在決策和監(jiān)督層面形成一定的制衡，改變控股股東選舉出的監(jiān)事會監(jiān)督控股股東選舉出的董事會的情況。

（三）從公司外部出發(fā)，完善董事會治理的建議

1、堅持股權(quán)多元化改革，逐漸弱化政府對董事會治理的非市場化干預(yù)

加快推動國有企業(yè)的股權(quán)多元化改革，采用增發(fā)、股份轉(zhuǎn)讓等方式，采取專業(yè)化、地方化、國際化等不同投資策略調(diào)整投資結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的多元化。鼓勵國有經(jīng)濟逐步退出某些競爭性經(jīng)濟領(lǐng)域，逐漸集中到關(guān)系國計民生的重要經(jīng)濟領(lǐng)域中來。

2、優(yōu)化委托代理鏈，防止國有控股上市公司所有權(quán)缺位

一是完善國資委職能定位。首先加快落實鐵路、農(nóng)墾、郵政、煙草、教育、衛(wèi)生、體育等領(lǐng)域“政資分開、政企分開”；其次是完善國資委履行出資人職責(zé)的途徑，國資委通過行使股東權(quán)利的方式履行出資人職責(zé)。

二是轉(zhuǎn)變政府的職能定位。弱化政府與國資委之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，突出政府與國資委之間的監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，明確政府對國資委的充分授權(quán)。

3、培育機構(gòu)投資者，促進(jìn)董事會決策的長效性

與個人投資者相比，機構(gòu)投資者由于在專業(yè)判斷能力、資金優(yōu)勢和風(fēng)險承受能力等方面均優(yōu)于個人投資者而成為上市公司董事會治理中重要的、積極的力量。建議拓寬機構(gòu)投資者的持股途徑，規(guī)范我國機構(gòu)投資者市場。機構(gòu)投資者只有在持有較高的股權(quán)比例時，才有可能避免其治理成本與收益嚴(yán)重不對稱的情況，也才有可能將參與公司治理的動機轉(zhuǎn)變?yōu)閷嶋H行動。鼓勵機構(gòu)投資者通過國有股轉(zhuǎn)持的方式進(jìn)入國有控股上市公司。

4、建立高效的控股權(quán)市場，發(fā)揮董事會外部治理作用

充分利用資本市場平臺，改善上市公司整體結(jié)構(gòu)，提高上市公司質(zhì)量。鼓勵市場主體通過創(chuàng)新的并購重組，強化證券市場的擇優(yōu)淘劣功能，使優(yōu)質(zhì)公司通過并購重組、買殼上市等方式將經(jīng)營業(yè)績差的上市公司擠出證券市場。

鼓勵有利于上市公司持續(xù)發(fā)展的控制權(quán)交易方式和手段的創(chuàng)新。在控制權(quán)市場監(jiān)管上，繼續(xù)堅持市場化導(dǎo)向，減少行政手段直接干預(yù)市場運行的機會，發(fā)揮財務(wù)顧問、法律顧問等市場中介組織的盡職調(diào)查和見證作用；在控制權(quán)交易手段上，繼續(xù)推行和完善定向增發(fā)、換股合并等創(chuàng)新模式；在控制權(quán)交易融資工具上，不斷拓寬融資渠道，為大規(guī)模的控制權(quán)交易創(chuàng)造條件。