夫妻財產(chǎn)制度及其法律適用比較

潘志芳 錢振球

（1、2．安徽大學(xué)法學(xué)院，安徽合肥230601）

婚姻關(guān)系是男女雙方以共同生活的意思生活在一起所產(chǎn)生的法律關(guān)系，包括 “同居”和 “共財”兩個方面的內(nèi)容。而夫妻財產(chǎn)制度可以說就是 “共財”在法律上的表達(dá)，因而，在國際的婚姻家庭法案件中，夫妻財產(chǎn)制度的法律適用問題才會顯得如此的突出和重要。

一、夫妻財產(chǎn)制度的特點(diǎn)

1、經(jīng)濟(jì)性

經(jīng)濟(jì)型是夫妻財產(chǎn)制度的首要特征。夫妻之間的這種“共財”關(guān)系是夫妻雙方在一起共同生活的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，沒有這個經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，或者說這種經(jīng)濟(jì)上的 “信賴”或 “契約”關(guān)系，婚姻關(guān)系就無法長久維系。

2、差異性

不同的法律傳統(tǒng)國家的土壤里培育出各不相同的夫妻財產(chǎn)制度，而即使是在同一法律傳統(tǒng)的國家內(nèi)部，在法律發(fā)展的各個不同歷史階段中，其所適用的夫妻財產(chǎn)制度也可能是千差萬別。因而，這種橫向與縱向的差異性在夫妻財產(chǎn)制度上表現(xiàn)得非常明顯。

3、牽連性

夫妻財產(chǎn)制度是婚姻關(guān)系對財產(chǎn)關(guān)系所發(fā)生的效力，是夫妻關(guān)系產(chǎn)生并存續(xù)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。因而，其隨著婚姻關(guān)系的締結(jié)而產(chǎn)生，隨婚姻關(guān)系的消滅而消滅。

二、有關(guān)夫妻財產(chǎn)制度法律適用的國際條約及各國立法

（一）《婚姻財產(chǎn)制度法律適用公約》

1976年10月，海牙國際統(tǒng)一私法會議在海牙召開了第13屆國際私法會議，隨后通過了 《婚姻財產(chǎn)制度法律適用公約》［1］。其中規(guī)定：

1、當(dāng)事人的意思自治

傳統(tǒng)的家庭沖突法的理論認(rèn)為，婚姻家庭法的法律適用絕對不允許當(dāng)事人的意思自治原則。但海牙國際私法會議卻并未受這一理論的禁錮，它們創(chuàng)造性地將有限制的意思自治原則滲透到婚姻家庭領(lǐng)域的法律適用問題當(dāng)中?！痘橐鲐敭a(chǎn)制度法律適應(yīng)公約》就采取了這種立法技術(shù)。該公約首先就規(guī)定允許當(dāng)事人意思自治原則。但由于婚姻財產(chǎn)制度的特殊性，因而，該公約對意思自治原則稍加限制，集體表現(xiàn)為公約第3條的規(guī)定，在結(jié)婚關(guān)系締結(jié)之前夫妻雙方可以從下列法律中選擇其一：（1）協(xié)議作出時夫妻一方國籍國的法律；（2）選擇協(xié)議作出時夫妻一方慣常居所地所在國法律；（3）婚姻關(guān)系締結(jié)后，夫妻一方設(shè)立第一個新慣常居所地的國家的法律。

總之，從當(dāng)事人可以選擇的國家法律來看，當(dāng)事人的意思自治被限制在與當(dāng)事人聯(lián)系最為緊密的國家當(dāng)中，要么是在結(jié)婚時與當(dāng)事人暫時聯(lián)系緊密并在婚后保持這種緊密聯(lián)系的國家。

2、法律適用的客觀規(guī)則

當(dāng)事人在婚前未就其婚姻財產(chǎn)制度選擇所適用的法律時，該公約規(guī)定了幾個連接點(diǎn)，分別是：（1）夫妻雙方婚后設(shè)立的第一個慣常居所地的國家的法律。（2）夫妻共同國籍國。依據(jù)公約第4條第2款規(guī)定，在三種情況下，必須適用夫妻共同國籍國的法律：第一，公約成員國在簽訂本條約時對這一條款聲明保留的，則以其國籍國法律作為夫妻的國籍國法；第二，夫妻雙方的共同國籍國不是公約成員國的，但其沖突規(guī)范規(guī)定適用國籍國法律的，并且，婚后他們所建立的第一個慣常居所地國盡管為公約成員國，但在簽署該公約時作出了上述 “適用國籍國法”的保留；或者，他們在婚后所建立的第一個慣常居所地國并非公約成員國，但其沖突規(guī)范規(guī)定夫妻財產(chǎn)制度適用夫妻國籍國法律；第三，如果婚姻關(guān)系締結(jié)后，夫妻設(shè)立其共同的慣常居所并不在同一個國家的，則以夫妻雙方的共同國籍國法作為其夫妻財產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。（3）最密切聯(lián)系國。如果夫妻未在同一國家設(shè)立共同慣常居所，且不存在共同的國籍，則應(yīng)當(dāng)綜合考慮所涉及的所有情勢，以與夫妻關(guān)系存在最密切聯(lián)系的國家的法律作為規(guī)定他們財產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。公約把 “最密切聯(lián)系國”作為兜底的連接點(diǎn)，為當(dāng)事人提供了最后的救濟(jì)手段。

（二）《涉外民事關(guān)系法律適用法》

2010年，全國人大通過了 《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》［2］。其中，第24條是有關(guān)夫妻財產(chǎn)制度的規(guī)定。首先是確立當(dāng)事人意思自治原則，將這一原則確立為尋找婚姻財產(chǎn)制度準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。但又嚴(yán)格限制其所能選擇的法律的范圍，即當(dāng)事人只能在一方當(dāng)事人的經(jīng)常居所地、國籍國和主要財產(chǎn)所在地國家的法律中選擇。其次，在客觀法律適用規(guī)則方面，采用有條件的選擇適用的沖突規(guī)范。具體內(nèi)容為：（1）共同經(jīng)常居所地法；（2）如果不存在共同經(jīng)常居所地的，適用共同的國籍國的法律。

（三）《中華人民共和國國際私法示范法》

21世紀(jì)初，中國國際私法學(xué)會組織了一些民間組織機(jī)構(gòu)，制定了 《中華人民共和國國際私法示范法》［3］。雖然，它并不具備 “法律”的效力，但該示范法的制定為我國的國際私法立法提供了一個重要的范本，是一次偉大的嘗試。其中，第134條規(guī)定了婚姻財產(chǎn)制度。根據(jù)該條規(guī)定，我們可以歸納為：第一，適用當(dāng)事人選擇的法律，且這種選擇必須以明示的方式作出；第二，在當(dāng)事人沒有民事選擇的情形下，動產(chǎn)適用夫妻人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，而不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地的法律。

這其中，以動產(chǎn)的法律適用的規(guī)定最能體現(xiàn) 《中華人民共和國國際私法示范法》的特色，它將夫妻財產(chǎn)制度的法律適用與夫妻人身關(guān)系結(jié)合起來。從條文的表述來看，它將夫妻財產(chǎn)制度的法律適用問題當(dāng)作夫妻人身關(guān)系的附帶問題加以解決。但筆者以為，這也會增加司法運(yùn)作的成本。顯而易見，在跨國的婚姻財產(chǎn)制度案件中，婚姻財產(chǎn)制度從婚姻關(guān)系中被分離出來，被當(dāng)做一個單獨(dú)的問題加以解決。這是分割方法在國際私法中的運(yùn)用，同時，也是司法任務(wù)簡單化在法律活動的集中體現(xiàn)。示范法這種做法只看到了夫妻人身關(guān)系與夫妻財產(chǎn)制度之間的聯(lián)系而忽視了它們之間的區(qū)別，甚至認(rèn)為它們存在一種附屬關(guān)系。這是錯誤的。也正因為如此，2010年通過的 《中華人民共和國民事關(guān)系法律適用法》并未采納這種做法。

（四）《歐盟婚姻財產(chǎn)制度條例 （草案）》

2011年3月16日，歐盟議會和歐盟委員會通過了《關(guān)于婚姻財產(chǎn)制度的管轄權(quán)、法律適用和判決的承認(rèn)與執(zhí)行條例 （草案）》（以下簡稱 “《婚姻財產(chǎn)制條例 （草案）》”）。對于其中有關(guān)夫妻財產(chǎn)制度法律適用的有關(guān)內(nèi)容，我們可以作如下總結(jié)：首先，當(dāng)事人意思自治原則，且這種意思表述必須以明示的方式作出。其次，只能在下列國家中選擇一個國家為這種意思表示：（1）夫妻或準(zhǔn)夫妻共同慣常居所地所在國家的法律；（2）協(xié)議作出時，夫妻一方慣常居所地所在國家的法律；（3）協(xié)議作出時，夫妻或準(zhǔn)夫妻一方的本國法。再次，《婚姻財產(chǎn)制條例 （草案）》除了規(guī)定了意思自治原則，還規(guī)定了一些客觀的連接點(diǎn)。該條例的17條規(guī)定，在當(dāng)事人未就夫妻財產(chǎn)制度度所應(yīng)適用的法律作出協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)適用下列國家的法律：（1）婚姻關(guān)系締結(jié)后，夫妻一方設(shè)立第一個新慣常居所地的國家的法律；（2）結(jié)婚時共同國籍國的法律；（3）綜合所有情勢，適用最密切聯(lián)系地的法律。

結(jié)論

綜上所述，婚姻財產(chǎn)制度的法律適用的的通行做法是引入當(dāng)事人意思自治原則，但各國都限制可以選擇的國家的法律的范圍。毫無疑問，這樣的立法安排，體現(xiàn)了比以往更為高超的立法技術(shù)，同時，更有利于法律適用的可預(yù)見性和靈活性的實現(xiàn)。其次，都規(guī)定了一些客觀適用規(guī)則。但對于連接點(diǎn)的選擇，各國因為屬人法立法上的差異而不盡相同，有的以 “住所”為連接點(diǎn)，有的以 “國籍”為連接點(diǎn)。

［1］徐國建·國際統(tǒng)一私法總論［M］．北京：法律出版社，2011：597－600．

［2］李雙元·關(guān)于《我國涉外民事關(guān)系法律適用法》的幾個問題［J］．時代法學(xué)，2012（3）：3．

［3］丁偉·中國國際私法法典化的再思考——紀(jì)念《中華人民共和國國際私法示范法》制定十周年［J］．武漢大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2009（6）：741．