中國專利強制許可制度的完善

摘要：專利強制許可制度是保護社會公眾利益和防止濫用專利壟斷權(quán)的重要手段。TRIPS 協(xié)議允許WTO的成員在一定情況下使用專利許可制度。在我國社會保障制度不健全的情況下，現(xiàn)行立法對專利強創(chuàng)許可制度的使用限制亦過嚴，許多規(guī)定甚至超過TRIPS協(xié)議的要求，這種狀況與我國的經(jīng)濟發(fā)展水平和社會公共利益需要不相適應，有必要通過修仃法律加以完善。

關(guān)鍵詞：專利強制許可；TRIPS協(xié)議； 專利權(quán)濫用

中圖分類號：D923.4文獻標識碼：A文章編號：1006-026X（2013）12-0000-01

一、專利強制許可的概念

專利強制許可是指國務(wù)院專利行政部門根據(jù)法律規(guī)定，不經(jīng)專利權(quán)人的同意，直接許可具備實施條件的申請者實施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠囊环N行政措施。其目的在于促進獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造得以實施，防止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，維護國家利益和社會公共利益。

二、我國專利強制許可制度存在的問題

我國關(guān)于專利強制許可的規(guī)定存在許多不足，如對強制許可限制過嚴、程序過于繁雜，許多規(guī)定超過TRIPS協(xié)議的要求等。主要有以下幾種情形：

（一）對強制許可申請人的資格要求過高

我國專利法上述規(guī)定對主體資格限制過嚴：第一，此種規(guī)定要求申請人必須是“單位”。第二，要求申請強制許可的單位必須“具備實施條件”。雖然立法沒有解釋申請人需要具備何種實施條件，但這一規(guī)定無疑要求申請單位在資金、設(shè)備和技術(shù)等方面具備實施有關(guān)專利技術(shù)的條件。

（二）對強制許可的理由限制過死

各國立法規(guī)定的強制許可理由很多，包括拒絕許可、公共利益需要、緊急狀態(tài)和非常緊急情勢、政府使用、糾正反競爭行為、依賴性專利、專利權(quán)人未在當?shù)貙嵤＠⒈緡鴮＠a(chǎn)品的需求沒有得到滿足等。我國專利法對使用強制許可的理由有四種：拒絕許可、公共利益需要、緊急狀態(tài)和非常情況、依賴性專利。

（三）專利強制許可的程序過于繁瑣

我國專利法在程序方面的有些規(guī)定不利于強制許可制度的利用。具體體現(xiàn)在：

1.選擇司法審查而不是行政復審

我國專利法第55條及《辦法》第26條的規(guī)定：對國家知識產(chǎn)權(quán)局做出的給予強制許可的決定不服的，專利權(quán)人可以向法院起訴；對于實施強制許可的使用費裁決不服的，專利權(quán)人和強制許可申請人均可以向法院起訴。

2.將頒發(fā)強制許可的決定與專利使用費的裁定截然分開

我國的《辦法》將頒布強制許可的決定與強制許可使用費的決定分為兩個獨立的程序。國家知識產(chǎn)權(quán)局做出頒發(fā)強制許可的決定后，專利權(quán)人與被許可人就強制許可使用費協(xié)商無法達成協(xié)議的，可以向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請裁決；對裁決不服的，申請人和被許可人均可以在收到?jīng)Q定之日起3個月內(nèi)問人民法院起訴。對一審法院判決不服的，還可以上訴。

3.沒有規(guī)定強制許可決定生效的時間

我國專利法和《辦法》都沒有規(guī)定強制許可決定何時生效。從專利法第六章和《辦法》的相關(guān)規(guī)定來看，如果專利權(quán)人就強制許可決定向人民法院起訴，似乎要等二審法院做出終審判決才能生效。如果這樣，勢必造成時間的拖延。

（四）缺乏對濫用專利權(quán)的救濟

我國尚未頒布反壟斷法，而現(xiàn)有的反不正當競爭法和專利法均沒有規(guī)定為了防止和救濟反競爭行為采用強制許可制度，這使我國無法有效地利用TRIPS協(xié)議賦予的強制許可制度制止濫用專利壟斷權(quán)。

三、改善我國專利強制許可制度的具體思路

（一）放寬強制許可申請人的資格限制

應當立法規(guī)定“任何人”可以申請強制許可，取消申請人必須“具備實施條件”這一限制。

（二）對啟動強制許可的理由做更靈活的規(guī)定

我國專利法和《辦法》對實施強制許可的理由限制過死，僅限于四種情形，為了充分利用TRIPS協(xié)議賦予的自主權(quán)，保護我國的社會公共利益，我國專利法應更加靈活地規(guī)定頒發(fā)強制許可的理由。

（1）反壟斷或者救濟反競爭行為

反壟斷是TRIPS協(xié)議第31條明確規(guī)定的強制許可事由之一，而且其適用條件較寬。我國應盡快制定反壟斷法，將強制許可制度作為專利權(quán)人濫用專利權(quán)或者市場支配地位的救濟手段。

（2）政府使用

政府使用是指政府本身或政府部門或其授權(quán)的人為了某種公共目的如國防、公共健康或國家安全，非經(jīng)專利權(quán)人的許呵直接使用或委托他人使用其專利技術(shù)，包括生產(chǎn)、銷售或者進口有關(guān)專利產(chǎn)品。通常，使用者應當給予專利權(quán)人合理的補償。

（3）中國公眾對專利產(chǎn)品的需要沒有以合理的條件得到滿足；

（4）中國工商業(yè)活動的建立或發(fā)展受到不公平的損害；

（5）為了救濟其他濫用專利壟斷權(quán)的情形。

（三）簡化專利強制許可的程序

為保護社會公共利益和制止濫用專利壟斷權(quán)，我國的專利強制許可程序應當做如下修改：

1、改司法審查為行政復審

自1984年專利法開始，我國專利法規(guī)定對頒發(fā)強制許可決定實行司法審查程序，而不是像其他許多發(fā)展中國家那樣由行政機關(guān)復審。為了簡化程序，縮短時間，應以采用行政復審為宜。

2、縮小復審的范圍

我國現(xiàn)行專利法第50條規(guī)定，專利權(quán)人對“實施強制許可的決定”不服的，可以向法院起訴。為了在遵守TRIPS協(xié)議的條件下簡化強制許可的程序，我國專利法應當縮小復審的范圍，將復審的對象改為強制許可決定的“法律效力”。

3、將頒發(fā)強制許可決定與強制許可使用費的決定合二為一

我國現(xiàn)行的專利法將頒發(fā)強制許可的決定與專利使用費的決定截然分開，造成程序過于繁瑣、冗長。為了簡化程序，應當將兩個決定合二為一。專利法應當規(guī)定：國家知識產(chǎn)權(quán)局在做出強制許可決定的同時，應當就強制許可使用費做出決定，除非當事人已經(jīng)就使用費達成一致意見。

4、明確規(guī)定強制許可決定生效的時間

為了簡化程序，我國專利法應當規(guī)定：強制許可決定自國家知識產(chǎn)權(quán)局做出之日起生效。如果專利權(quán)人向人民法院起訴，不影響強制許可決定的執(zhí)行。

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