論涼山彝族聚居區特殊困難兒童的法律救助路徑

基金項目：四川省教育廳人文社科重點研究基地“彝族文化研究中心”研究項目：“彝族民事習慣法的民法適用問題研究”（YZWH1317）

摘 要：涼山彝族聚居區特殊困難兒童的權益保護是一個相當突出的社會問題。目前國家和社會團體多是從民政救助、教育救助、醫療救助以及項目救助等方面采取了多方幫扶措施，但從法律層面上如何救助還是一塊短板。基于此，文章在對涼山彝族聚居區特殊困難兒童概況做出介紹的基礎上，從救助特殊困難兒童在法律層面存在的問題和路徑兩個方面對該問題進行了詳細探討，以切實保障特殊困難兒童合法權益，促進和諧涼山建設。

關鍵詞：涼山彝族；特殊困難兒童；法律；問題

作者簡介：

巫洪才（1970.8-），男，四川冕寧縣人，碩士，副教授，涼山州仲裁委員會仲裁員，從事民族法學研究。

陳遠菊（1974.10-），女，四川西昌市人，中教二級教師，從事民族教育研究。

[中圖分類號]：D432.7 [文獻標識碼]：A

[文章編號]：1002-2139（2013）-23--02

涼山彝族自治州位于四川省西南部，面積6.03萬平方公里，轄17個縣市。據2010年11月第六次全國人口普查：全州常住人口為4532809人，漢族人口為2155357人，占47.55%；少數民族人口為2377452人，占52.45%。其中：彝族人口為2226755人，占49.13%。特殊困難兒童主要集中于布托、昭覺、金陽、越西、美姑、甘洛、喜德、普格、雷波9個彝族聚居縣。其合法權益的維護已經成為了一個突出的社會問題，特別是法律層面的救助更是一塊短板，有必要展開深入的研究。

一、涼山特殊困難兒童概況

特殊困難兒童，根據《涼山州特殊困難兒童救助管理實施辦法（試行）》第六條界定為：具有我州戶籍的、非父母雙亡，但事實無父母撫養的18周歲以下不具有獨立生活能力的未成年人。其確定標準為：父親死亡，母親改嫁或失蹤無人撫養的。母親死亡，父親失蹤無人撫養的；父母一方死亡，另一方服刑或勞動教養的；父母雙方服刑或勞動教養的；父母一方死亡，另一方重殘或喪失勞動能力的；父母雙方重殘、重病喪失勞動能力的；經當地縣市人民政府認定的其他特殊情況。

截止2011年底，涼山州共有特殊困難兒童和孤兒26665名，其中特殊困難兒童20499名，占76.88%，孤兒6166名，占23.12%。9個彝族聚居縣，共有特殊困難兒童19377名，占總數的94.53%，其他8市縣共1122名、占總數的5.47%。涼山特殊困難兒童的形成除與其相對落后的經濟文化和毒品艾滋病蔓延有很大關系，還與彝族習慣法的負面影響有關。

二、救助特殊困難兒童在法律層面存在的問題

（一）彝族習慣法與現行法律的沖突問題

1、監護沖突問題

按照彝族習慣法規定，對父母雙亡或喪失監護能力的情況，由爺爺奶奶監護，不允許外公外婆監護，更不能讓政府或外人收養；對父親死亡，母親如要改嫁，須經男方家族同意，同時不得帶走小孩，孩子由爺爺奶奶照顧，如果爺爺奶奶過世，由叔叔供養，沒有叔叔的，由家族供養。加之彝族農村的計劃生育政策是可以生育3個子女，而計劃生育政策在山區推行較為困難，超生現象并不少見，使得這一問題更加突出；同時被監護人財產的保管也有問題。國家對父母雙亡的孤兒每月有600元的政策補貼，對特殊困難兒童也有一定補貼。而據課題組的調研，這些救濟補貼大多是用于對整個家庭的救濟，甚至有個別監護人將這些補貼挪作他用或吸毒。

2、繼承沖突問題

依彝族習慣法，婦女和兒童的繼承權相對被剝奪，他們的合法權益受到侵害。彝族家庭中女兒出嫁時，以嫁妝（牛羊、服裝、金錢的形式）一次性分給女兒部分財產，小兒子之外的成年兄弟之間則在分家時將財產（牛羊、土地、金錢）分給他們，最小的兒子跟隨父母生活，剩下的部分財產連同不動產都歸其所有，老人的養老送終也就成了他的主要義務，死者留下的小孩自然也由家族照顧。

3、離婚沖突

彝族習慣法強調離婚的過錯責任而非感情破裂。在彝區，被離異的婦女不僅自身再婚難，同時其家人也會為此蒙羞，喜新厭舊者，將會為自己的行為承擔沉重的經濟賠償責任。因此彝族夫妻如感情破裂一般不會選擇到法院訴訟，更多的是選擇放棄子女外出務工或離家出走后多年不回。在其離家期間，如果另一方由于死亡、傷殘、服刑而無力照顧子女，這些孩子也就成了特殊困難兒童。

4、糾紛解決途徑沖突

特殊困難兒童合法權益受到侵害后，依常理可以到法院起訴維護自己的合法權益。但彝族千百年來解決糾紛的主要途徑是通過民間司法官“德古”進行調解，認為“打官司”是丟臉的事情。而法院又受訴權自由的限制，不能主動干預糾紛，強制訴訟。這造成法院在解決特殊困難兒童時的最大審判職能障礙。

（二）特殊困難兒童的人身傷害問題

一是特殊困難兒童遭受他人人身傷害，在彝區生活貧困的地區，侵權責任人因無能力賠償導致特殊困難兒童不能得到及時的救治，人民法院也因被執行人無財產可供執行而陷入執行不能的困境。二是特殊困難兒童造成他人人身傷害，自己的家庭及監護人無力承擔賠償費用，導致特殊困難兒童從貧困走向極度貧困。三是學校為解決特殊困難兒童的學習和生活，采取多種形式讓特殊困難兒童吃住在學校。當特殊困難兒童在學校發生意外傷害事件時，學校又要承擔高額的賠償費用，學校的風險進一步加大，對此苦不堪言。

（三）社會捐贈問題

社會上的愛心人士及慈善機構最擔心捐贈不能真正用于特殊困難兒童的學習生活，他們一般要找一個中間機構（學校或村社組織）作為保障，讓其保管善款。而中間機構又擔心捐贈人反悔或特殊困難兒童監護人無理支取善款，或遭受公眾質疑善款的使用，怕將來發生糾紛禍及自身，他們需要在法律上尋找一個支點。

（四）特殊困難兒童心理及犯罪問題

特殊困難兒童由于父母之愛的缺失、家庭教育的滯后，心理負擔沉重。有的沉默寡言，有的自卑，有的性格暴躁。在貧困的壓力和金錢的誘惑下，最讓人擔心的是他們可能重蹈上一輩的覆轍——吸毒、販毒、運毒。另外，還有私人企業違反勞動管理法規，雇傭未滿16周歲的特殊困難兒童從事超強體力勞動，或者讓其在危險環境下從事勞動，使特殊困難兒童的身心受到傷害，影響其健康成長。

三、特殊困難兒童法律救助路徑

（一）找準習慣法與國家法的融合點，有效維護特殊困難兒童合法權益

1、指定或更換監護人，加大政府及村社組織對監護人的監督力度

特殊困難兒童父母雙亡或喪失監護能力的情況，應當嚴格按照法律確保外祖父母的法定監護職責；對父親死亡，母親改嫁的情況。如果母親有條件履行監護職責而又不履行且情節惡劣的，應按照《刑法》261條遺棄罪的相關規定進行處理。如果改嫁的母親有能力且愿意履行監護職責，而受到男方家族阻攔的，法院應按照法律規定將孩子交由母親監護；對發生爭當或推脫擔任監護人的情形且協商不成的，可以由特殊困難兒童父母生前所在單位或特殊困難兒童住所地的居委員會、村委員會指定，對指定仍有異議的，由人民法院指定；對被監護人的財產保管的問題。對“救助家庭”的情況，法律監管較難，但對私自挪用和用于吸毒的，學校、村民委員會和相關組織應主動干預，對勸說無效的，應積極協調公安機關進行干預，對吸毒人員，不能再讓其承擔監護職責，可以重新指定監護人，同時強制戒毒。

2、切實保護特殊困難兒童合法繼承權

在司法實踐中，對有損婦女兒童合法權益的習慣法，我們必須按照《繼承法》中法定繼承、遺囑繼承等相關規定進行分配。同時從保護婦女兒童合法權益的角度出發，可以在份額上向婦女兒童傾斜，適當多分。對其得到的遺產可以指定最為有益的監護人代為保管，以確保這些財產真正用于改善特殊困難兒童的營養、生活、學習、衛生、醫療等條件，讓其享有更好的生活和接受更好的教育。

3、倡導婚姻自由，解決彝區小孩只能隨父親生活的習慣問題

必須在彝區大力進行法制宣傳，倡導婚姻自由，消除感情破裂夫妻離婚的心理壓力；同時通過審理此類案件，解決彝區小孩只能隨父親生活的習慣問題。對一方父或母死亡，另一方失蹤（達到宣告死亡條件）的，法院可以宣告死亡，使特殊困難兒童的身份轉變為“孤兒”，從而享有國家對孤兒的相關福利政策，減少棄養現象的發生。

4、以推行“德古”為法院特邀陪審員的方式，完善“大調解”機制

在糾紛途徑的沖突問題上，選聘彝族中有威望的民間司法官“德古”為法院的特邀陪審員的做法值得提倡，這是把習慣法融入現行法律調處糾紛的較好方式。一是可以通過“德古”宣講法律，普及法律知識；二是通過“德古”調解，能夠解決一些彝族習慣與現行法律相沖突而引發的矛盾，盡可能減少群體事件。涼山兩級法院選聘彝族中有威望的“德古”為法院特邀人民陪審員的做法，已經取得很好社會效果，受到黨委、政府及群眾的贊同和認可。這樣通過“訴調對接”的機制完善，將特殊困難兒童監護、繼承、財產、人身損害賠償等各種民事糾紛置于法院的監管下，并充分發揮特邀人民陪審員優勢，較好保護特殊困難兒童合法權益。

（二）加大對特殊困難兒童人身傷害案件的審理，建議由政府為特殊困難兒童購買意外傷害保險

一是特殊困難兒童屬未成年人，他們的人身受到傷害或造成他人傷害的責任劃分在相關民事法律上都有明確規定。但要解決侵權責任人無力承擔賠償費用的問題，短期只能通過社會救助來解決，長遠則要通過發展彝區經濟，提高人民生活水平來解決。二是特殊困難兒童在學校等教育機構發生意外傷害事件的，依照《侵權責任法》之規定，學校應當對沒有盡到教育、管理職責的承擔責任。關于學校增大的風險，我們建議可以由政府出錢，學校為特殊困難兒童購買意外傷害險，以此減輕學校負擔，同時對特殊困難兒童來說也是一種人身保障。

（三）第三方、捐贈方、特殊困難兒童監護人三方共同簽訂捐贈協議，減少糾紛的發生

對愛心人士、社會團體等捐贈的款項的確應該由第三方（學校、民政組織）進行管理，同時第三方、捐贈方、特殊困難兒童監護人可以共同簽訂捐贈協議，并且在協議上明確各方的權利義務和職責。這樣，既可以避免監護人濫用善款的情況，也可以減少糾紛的發生，保證專款專用，維護特殊困難兒童的合法權益。

（四）嚴厲打擊毒品犯罪，加強法制宣傳，引導特殊困難兒童走上健康人生軌道

全州各級司法機關應努力消除毒品犯罪給社會帶來的危害，從源頭上遏制特殊困難兒童的產生。對由法院判處刑罰而服刑的特殊困難兒童父母，法院應定期對這些特殊困難兒童進行回訪，及時掌握和解決他們的生活學習等問題。對在審理特殊困難兒童案件中發現需要相關職能部門配合和解決的問題，應本著保護特殊困難兒童合法權益的原則，向相關部門和所在地的黨委、政府提出司法建議；對私人企業對特殊困難兒童違法用工的情況，如果構成犯罪，應按照《刑法》244條雇傭童工從事危重勞動罪定罪處罰，絕不手軟；針對特殊困難兒童心理矯正問題，司法機關應派出精干力量兼任學校的法制教師或者出任法制副校長，加大法律宣傳和矯治力度，重點關注有犯罪苗頭的特殊困難兒童，及時糾正其不良習慣，幫助其走上正常的人身軌道，并呼吁全社會共同關心呵護特殊困難兒童的健康成長。

（五）、對涉及特殊困難兒童的案件.人民法院開辟快速通道，加大對特殊困難兒童的司法救助力度

司法文明是人民法院的宗旨，在受理涉及維護特殊困難兒童合法權益的案件時，可以依照相關法律規定減、免訴訟費，同時做到快立、快審、快結、快執；對其申請宣告死亡的案件，申請人交付公告費有困難的，公告費由法院墊付。通過這些措施從司法角度最大化維護特殊困難兒童的合法權益。

總之，從法律的層面上探討保護和救助特殊困難兒童的合法權益必將為構建和諧涼山、創新社會管理發揮重要的司法保障作用，具有重大的社會和現實意義。

參考文獻：

[1]涼山州統計局. 涼山州2010年第六次全國人口普查主要數據公報[2][EB/OL].http：//www.mala.cn/thread-2620486-1-1.html，2011-06-02。

[3]涼山州人民政府. 涼山州特殊困難兒童救助管理實施辦法（試行）[EB/OL]. http：//lsmz.lsz.gov.cn/Article/ShowArticle.asp？ArticleID=1370，2012-08-03。

[4]巫洪才.涼山彝族傳統糾紛解決機制及其流變與法治化歸引[J].云南社會科學，2012（3）。