刑事電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格研究

[摘 要]隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會的進(jìn)步，計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)的普及，出現(xiàn)了越來越多的網(wǎng)絡(luò)犯罪和高科技犯罪，如大量煽動顛覆國家政權(quán)、煽動分裂國家等危害國家安全的言論出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上，要想懲治行為人的行為，關(guān)鍵就在于如何認(rèn)定行為人在行為過程中在計算機(jī)里、網(wǎng)絡(luò)上留下的電子數(shù)據(jù)證據(jù)。電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格具有必要性、合法性、關(guān)聯(lián)性、客觀真實性。應(yīng)該從理論上解決電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格的問題，為刑事實務(wù)部門對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的理解提供理論基礎(chǔ)。

[關(guān)鍵詞]電子數(shù)據(jù) 證據(jù)資格 關(guān)聯(lián)性 合法性 客觀真實性

[中圖分類號] D035.29 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 2095-3437（2013）11-0050-03

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，電子商務(wù)的興起，計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用，出現(xiàn)了越來越多的網(wǎng)絡(luò)犯罪和高科技犯罪。認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)犯罪和高科技犯罪最有力的證據(jù)就是電子數(shù)據(jù)證據(jù)，而目前電子數(shù)據(jù)證據(jù)在刑事訴訟中尚未得到充分認(rèn)識和重視。

電子數(shù)據(jù)證據(jù)，其技術(shù)來源于數(shù)字技術(shù)和電子技術(shù)。數(shù)字技術(shù)與電子技術(shù)有千絲萬縷的關(guān)系，但兩者是完全不同的兩個概念。數(shù)字技術(shù)是一項與電子計算機(jī)相伴相生的科學(xué)技術(shù)，它是指借助一定的設(shè)備將各種信息，包括圖、文、聲、像等轉(zhuǎn)化為電子計算機(jī)能識別的二進(jìn)制數(shù)字“0”和“1”后進(jìn)行運(yùn)算、加工、存儲、傳送、傳播、還原的技術(shù)；而電子技術(shù)是根據(jù)電子學(xué)的原理，運(yùn)用電子器件設(shè)計和制造某種特定功能的電路以解決實際問題的科學(xué)，它包括信息電子技術(shù)和電力電子技術(shù)兩大分支。由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)在形成、提取、展現(xiàn)、存儲等環(huán)節(jié)中要借助計算機(jī)對信息進(jìn)行編碼、壓縮、解碼等各種技術(shù)，同時又得借助各種電子設(shè)備方能完成上述證據(jù)使命的各環(huán)節(jié)。因此，它的技術(shù)含量相當(dāng)高，同時包含數(shù)據(jù)技術(shù)和電子技術(shù)。

根據(jù)最新刑事訴訟法及其司法解釋的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)證據(jù)包括電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博、手機(jī)短信、電子簽名、域名等。電子數(shù)據(jù)證據(jù)無論在屬性還是在表現(xiàn)形式上均不同于視聽資料，也不同于物證和書證，更加不能歸入其他的證據(jù)類型，所以，賦予電子數(shù)據(jù)證據(jù)獨(dú)立的法律地位是十分必要的。

一、賦予電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格的必要性

網(wǎng)絡(luò)的高速發(fā)展是一把雙刃劍，它在為人們的生活提供便利和快捷服務(wù)的同時，也對人們生活的安寧和固有的社會秩序產(chǎn)生許多不良的影響。

網(wǎng)絡(luò)犯罪就是伴隨網(wǎng)絡(luò)的蓬勃發(fā)展而出現(xiàn)的新型犯罪。常見的網(wǎng)絡(luò)犯罪主要有以下幾種：1.涉及互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)行安全和危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全運(yùn)行方面的犯罪，如侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)的計算機(jī)系統(tǒng)；2.危害國家安全和社會穩(wěn)定方面的犯罪，如通過網(wǎng)絡(luò)煽動顛覆國家政權(quán)或者煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一的行為；3.擾亂社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序和管理秩序方面的犯罪，如在互聯(lián)網(wǎng)上惡意攻擊同行競爭對手、建立淫穢網(wǎng)址、網(wǎng)頁、提供淫穢站點鏈接服務(wù)；4.利用網(wǎng)絡(luò)侵犯個人、法人和其他組織人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利的犯罪；5.將計算機(jī)等高科技產(chǎn)品作為犯罪的工具，在網(wǎng)上開設(shè)賭場進(jìn)行賭博、網(wǎng)上洗錢、網(wǎng)上教唆或傳播犯罪方法，制作計算機(jī)病毒破壞他人計算機(jī)等。這些都是網(wǎng)絡(luò)犯罪的典型類型。[1]可見，此類犯罪的社會危害性不亞于傳統(tǒng)的犯罪，嚴(yán)厲打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪是當(dāng)前刑事司法實務(wù)的重要任務(wù)。而要有效打擊此類犯罪，必須借助電子數(shù)據(jù)證據(jù)的提取和展示，因此，賦予電子數(shù)據(jù)證據(jù)資格是打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的需要。

在現(xiàn)實生活中，還有許多人利用計算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)等制造“計算機(jī)炸彈”危害網(wǎng)絡(luò)環(huán)境或者現(xiàn)實生活，通過計算機(jī)技術(shù)實施偽造、變造貨幣等一系列的犯罪行為。這類犯罪的危害性更為嚴(yán)重，由于涉及數(shù)字技術(shù)和電子技術(shù)，在查處此類犯罪的時候還得借助于高科技的電子數(shù)據(jù)證據(jù)，只有通過對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的把握，才能證明行為人的犯罪行為，進(jìn)而打擊高科技犯罪，實現(xiàn)社會的有序發(fā)展。

二、電子數(shù)據(jù)證據(jù)關(guān)聯(lián)性的揭示

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是指證據(jù)必須同案件事實存在某種聯(lián)系，這樣對證明案情才具有實際意義。眾所周知，證據(jù)對于案件事實有無證明力，以及證明力之大小，取決于證據(jù)與案件事實有無聯(lián)系，以及聯(lián)系的緊密、強(qiáng)弱程度。由于證據(jù)是伴隨著刑事案件的發(fā)生過程形成的，所以它和案件事實之間應(yīng)當(dāng)具有必然的客觀聯(lián)系。同時，也只有緊緊把握住證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，才能使案情真相大白。證據(jù)的關(guān)聯(lián)性是完全可以認(rèn)識的，并且證據(jù)事實與案件事實之間關(guān)聯(lián)的形式、途徑和方法是多種多樣的。要確立電子數(shù)據(jù)的證據(jù)資格就必須要證明其與案件事實存在某種聯(lián)系，這是一個非常重要又極為復(fù)雜的問題。

（一）通過行為人身份驗證揭示電子數(shù)據(jù)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

以煽動顛覆國家政權(quán)罪為例，在行為人實施有關(guān)犯罪活動時，行為人都是通過一定的IP地址進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)世界的，并且大都會在網(wǎng)站、論壇等發(fā)表有關(guān)個人觀點的言論。在其進(jìn)入網(wǎng)站、論壇等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器時都需要注冊，這就會留下與犯罪行為人本身有關(guān)的信息，而這些信息都是以電子數(shù)據(jù)證據(jù)的形式存在，這就說明了這些電子數(shù)據(jù)證據(jù)與案件之間存在關(guān)聯(lián)。如在“黃琦案”中，如何認(rèn)定該有關(guān)顛覆國家政權(quán)的言論為黃琦所發(fā)表，首先要確定黃琦所使用的IP地址是不是其所申請或者曾經(jīng)為其所用，其發(fā)表言論的論壇、網(wǎng)站主頁是不是黃琦所有或者曾經(jīng)為其所用。要證明這兩點，除了使用該IP地址的計算機(jī)終端所在地的相關(guān)人員可以作證之外，還可以通過進(jìn)入論壇以及網(wǎng)站的后臺查證是否為黃琦所用。進(jìn)入網(wǎng)站后臺所提取出來的二維代碼就是電子數(shù)據(jù)證據(jù)，無論在翻譯后其與行為人的身份是否符合，都證明了這些二維代碼即電子數(shù)據(jù)證據(jù)與本案的事實具有關(guān)聯(lián)性。

（二）通過痕跡鑒定揭示電子數(shù)據(jù)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

俗話說：“若要人不知，除非己莫為”。只要有行為的發(fā)生，就必然要留下各種痕跡和影像，無論行為人如何掩飾甚至消滅案件現(xiàn)場，也還是會留下一些蛛絲馬跡。任何從計算機(jī)里刪除的文檔資料其實還存在于磁盤之上，所以即使行為人想以刪除資料等其他方式來隱藏證據(jù)，也無法將自身的痕跡消除。盡管刪除證據(jù)的行為會使得偵查人員在尋找證據(jù)的過程變得相當(dāng)困難，但是在計算機(jī)某個特定的地方還默默地記錄著使用者的一舉一動，這些資料或許無法直接證明犯罪嫌疑人的行為，但至少讓工作人員有跡可循。而這些痕跡都是數(shù)字資料，也就是電子數(shù)據(jù)證據(jù)，這就說明了這些電子數(shù)據(jù)證據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)性。

三、電子數(shù)據(jù)證據(jù)合法性的解決

證據(jù)的合法性，主要是指證據(jù)的搜集方式和提取方式要符合法律的規(guī)定，即證據(jù)來源的程序要合法，證據(jù)內(nèi)容要合法，證據(jù)必須具有合法形式，必須經(jīng)法定程序查證屬實。[2]證據(jù)的合法性，是證據(jù)客觀性和相關(guān)性的重要保證，也是證據(jù)具有法律效力的重要條件。

《刑事訴訟法》第50條明確規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，搜集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法搜集證據(jù)。”[3]該法條明確規(guī)定司法人員搜集證據(jù)須遵循法定程序，即搜集證據(jù)須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進(jìn)行，一切用違法的方法搜集的證據(jù)，原則上都不能作為定案的證據(jù)。司法人員只有依照法定程序來搜集證據(jù)，審查和運(yùn)用證據(jù)，才能具有法律效力。

根據(jù)新《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第93條明確規(guī)定，電子數(shù)據(jù)證據(jù)合法性的審查，須審查以下內(nèi)容：

首先，要審查該電子數(shù)據(jù)證據(jù)是否隨原始存儲介質(zhì)移送；在原始存儲介質(zhì)無法封存、不便移動或者依法應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門保管、處理、返還時，提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)是否由二人以上進(jìn)行，是否足以保證電子數(shù)據(jù)的完整性，有無提取、復(fù)制過程及原始存儲介質(zhì)存放地點的文字說明和簽名。如果經(jīng)審查，沒有這些程序，則該證據(jù)來源不合法。

其次，搜集程序、方式是否符合法律及有關(guān)技術(shù)規(guī)范；經(jīng)勘驗、檢查、搜查等偵查活動搜集的電子數(shù)據(jù)，是否附有筆錄、清單，并經(jīng)偵查人員、電子數(shù)據(jù)持有人、見證人簽名；沒有持有人簽名的，是否注明原因；遠(yuǎn)程調(diào)取境外或者異地的電子數(shù)據(jù)的，是否注明相關(guān)情況；對電子數(shù)據(jù)的規(guī)格、類別、文件格式等注明是否清楚。

最后，還要排除各種合理懷疑。如果對電子數(shù)據(jù)有疑問的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定或者檢驗。只有這樣才能確保電子數(shù)據(jù)證據(jù)的合法性。

四、電子數(shù)據(jù)證據(jù)客觀真實性的證明

證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)事實必須伴隨著案件的發(fā)生、發(fā)展的過程而遺留下來的，不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實。證據(jù)的客觀真實性主要是由案件本身的客觀性決定的，任何一種行為都是在一定的時間和空間發(fā)生的，只要有行為的發(fā)生，即使行為詭秘，甚至毀滅證據(jù)，還是會留下毀滅證據(jù)的各種痕跡和影像。

電子數(shù)據(jù)證據(jù)最大的特點就是易破壞和不安全，因此保證電子數(shù)據(jù)證據(jù)的客觀性是決定該證據(jù)是否得到采納的關(guān)鍵，可以從以下幾個方面論證。

（一）電子數(shù)據(jù)證據(jù)的外在形式是一種客觀存在

電子數(shù)據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式分為兩大類：一是機(jī)器中存儲的機(jī)器可讀資料（英文縮寫為MRF），是數(shù)據(jù)證據(jù)最常見的形式，它按照某種特定的編碼規(guī)則、以特定的數(shù)據(jù)格式寄存于載體上，只能被特定的機(jī)器采集、存儲、加工以及處理；二是通過輸出設(shè)備輸出的人可讀資料（英文縮寫為HRF），如顯示設(shè)備顯示出來或者打印設(shè)備打印出來的資料。

（二）電子數(shù)據(jù)證據(jù)所記載的內(nèi)容具有可證實性

經(jīng)過司法人員的調(diào)查，即使確定某些資料來自于網(wǎng)絡(luò)上某個IP地址或者是來自于某臺計算機(jī)，仍然很難判別這些資料是誰留下的。因為很有可能是其他人透過網(wǎng)絡(luò)或者其他方式偷偷將文檔傳到犯罪嫌疑人的計算機(jī)中，甚至有可能就是利用犯罪嫌疑人的計算機(jī)實施犯罪行為。所以當(dāng)工作人員搜集到相關(guān)證據(jù)時，應(yīng)將電子數(shù)據(jù)證據(jù)所記載的內(nèi)容與犯罪事實作聯(lián)系，觀察各個證據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性，并考慮作案時間及其他因素，模擬案件的發(fā)生以及各個步驟的順序，以此證明電子數(shù)據(jù)證據(jù)所記載的內(nèi)容的真實性。

（三）電子數(shù)據(jù)證據(jù)可經(jīng)法定程序查證屬實

“法律真實論”要求司法機(jī)關(guān)在發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定案件事實的刑事訴訟證明過程中，必須以現(xiàn)有的證據(jù)事實為基礎(chǔ)，必須尊重蘊(yùn)含程序正義價值的刑事程序的要求，在對證據(jù)的采用或者對案件事實的認(rèn)定達(dá)到刑事訴訟法所要求的標(biāo)準(zhǔn)時，即可定案的根據(jù)并可據(jù)此對案件事實進(jìn)行認(rèn)定，否則，就應(yīng)該排除該證據(jù)或者不認(rèn)定案件事實。該理論為我們認(rèn)識電子數(shù)據(jù)證據(jù)的客觀性提供了理論基礎(chǔ)。新刑事訴訟法及其相關(guān)司法解釋，對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的審查作出了具體的規(guī)定，要求司法機(jī)關(guān)在審查時一定要審查“電子數(shù)據(jù)內(nèi)容是否真實，有無刪除、修改、增加等情形”，只要能排除刪除、修改、增加等情形存在，即可基本認(rèn)定該電子數(shù)據(jù)證據(jù)的真實性；如果存在刪除、修改、增加等情形，須有正當(dāng)理由并依法予以說明，所作說明符合法定程序和標(biāo)準(zhǔn)，也可作為定案根據(jù)。從這些規(guī)定來看，現(xiàn)有法律的規(guī)定，足以對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的真實性進(jìn)行查證屬實。

綜上所述，電子數(shù)據(jù)證據(jù)無疑是具有法定的證據(jù)資格的。從證據(jù)的三性特征——合法性、關(guān)聯(lián)性、客觀真實性來看，電子數(shù)據(jù)證據(jù)都符合三性的要求；同時，電子數(shù)據(jù)證據(jù)也是解決社會飛速發(fā)展、計算機(jī)廣泛使用帶來的一系列負(fù)面影響的關(guān)鍵。所以，解決了電子數(shù)據(jù)證據(jù)的證據(jù)資格問題，也就解決了刑事訴訟法有關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪證據(jù)問題的滯后性，使得刑事訴訟法更能滿足打擊犯罪、穩(wěn)定社會的需要。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1] 劉品新.網(wǎng)絡(luò)法學(xué)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2009：122-125.

[2] 劉金友.證據(jù)法學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2003.

[3] 《刑事訴訟法》第50條.

[4] 蔡蘇瑾.基于計算機(jī)技術(shù)的信息設(shè)計與傳播[J].大學(xué)教育2012，（10）：71-72.

[5] 徐冰.淺析計算機(jī)基礎(chǔ)課程教學(xué)改革與探索[J].大學(xué)教育2012，（8）：114-115.

[責(zé)任編輯：陳 明]