2012年6月期間,A公司承運一個冷藏集裝箱從青島港至加蓬共和國利伯維爾,集裝箱內為2600箱新鮮大蒜,要求的集裝箱內部溫度為-2℃。2012年7月中旬貨物運抵目的港并完成檢驗,發現集裝箱內的大蒜全部變質、失去商業價值。貨物損失的原因系集裝箱內的溫度控制出現問題。
B財產保險股份有限公司青島分公司(以下簡稱B公司)為該集裝箱貨物承保貨物運輸保險。因發生貨損事故,B公司根據保單約定向被保險人(收貨人)賠付29879.85美元(實際付款時,折算為人民幣187663.38元支付給被保險人在中國指定的代理人)。本所律師代理B公司向A公司追償損失。
辦案經過
律師接受委托后,自2013年5月15日開始向A公司發出律師函,將本案的事實、我方的要求、相關證據等正式函告A公司,由此開始了長達四個月的談判。
在此期間,為了避免A公司通過談判拖延時間,使我方索賠請求超出訴訟時效,律師也積極準備訴訟文件和相關證據、及時在青島海事法院提起訴訟、并向法院收到立案材料的證明發給A公司。同時,本所律師再次函告A公司,表明可能對其船舶、集裝箱等財產采取保全措施。
在我方充分的證據面前和嚴正的警告之下,A公司最終同意賠款,并向本所指定賬戶匯款26990美元,按照結匯當日匯率1: 6.1085,折算為人民幣164868.42元。本案最終和解情況如下:
保險賠款(人民幣):187663.38元;
和解金額(人民幣):164868.42元;
追償回款率達87.85%。
經驗總結
在本案中,追償對象為海上貨物運輸承運人A公司。對于這類規模較大、信譽較好的企業,索賠應當遵循“先禮后兵”的原則,以非訴訟方式為首要追償手段。
所謂非訴訟方式追償,即不通過法院訴訟程序、直接與對方進行溝通,擺事實講道理、向對方施加壓力、促使對方自愿承擔賠償責任的方式。非訴訟方式追償可以避免案件進入復雜冗長的訴訟程序、節省當事人的訴訟開支和辦案律師的時間與精力。律師在辦理追償案件中,凡有可能使用非訴訟方式追償的,都應先嘗試以非訴訟方式追償,因為這是最符合經濟效益的辦案方式。
辦案律師第一次與對方聯系,應當以正式的“律師函”形式向對方發出索賠要求。律師函一般分為“基本事實”和“索賠請求”兩部分,前一部分陳明事實,后一部分提出索賠請求、法律依據,以及對方若不及時賠償將產生的不利后果。最后,我們的律師函應附上事故原因的檢驗報告,一并發給對方,以證明我方主張具有詳盡的事實依據。
對于A公司這樣的船運公司而言,其資產遍布全球主要港口。而我們向其施加壓力,最主要的手段就是警告其將扣押其船舶、集裝箱等資產。船舶等資產的價值較大、運營成本高,一旦扣押足以我方彌補損失,同時會給對方帶來較大的運營利益損失,所以“扣船”是向海上貨物運輸承運人施壓的利器。在律師函中,一定要點明如若我方得不到及時賠償將采取扣船措施,這樣我們的律師函才會讓對方感到切實的威脅。
第一封律師函發出后,對方往往會回復稱需要對此事進行調查核實,此后雙方就進入長達數月的拉鋸戰。這一過程中對方可能會提出種種理由不賠、少賠、晚賠,如出現以下幾種情況。
(1)質疑事故發生的原因:現有證據不足以證明是承運人的責任。或者認為托運人、收貨人亦有過錯,承運人不應承擔100%的賠償責任。
(2)對我方的身份加以質疑:保險公司不是運輸合同的相對方,與承運人之間無業務關系,即使承運人有責任也不會向保險公司賠錢。
(3)質疑索賠金額:保險賠款高于貨物的發票價值(被保險人投保時,保險價值往往約定為發票價值的110%),對高于發票價值的保險賠款不予認可。
(4)質疑中國律師的介入:根據其提單約定或承運人本國法律,涉案糾紛不應適用中國的法律、不應由中國的法院管轄、中國法院無權扣船,等等。
(5)賠償方案需要報總公司(全球總部)審批、無法由其中國分支機構直接使用人民幣匯款,需要我方耐心等待,等等。
要曉得普天之下沒有人會心甘情愿地向別人賠錢,律師在與對方談判的過程中,要做到“理性、平和、拿證據、擺事實、論法律、講道理”,要保持細心、耐心,注意保持職業精神和文明禮貌的姿態。對方很可能會無理狡辯、萬般抵賴、胡攪蠻纏、一拖數月,辦案律師切不可因此而惱羞成怒,向對方進行人身攻擊,逞一時口舌之快而斷絕了協商和解的渠道。
當然,彬彬有禮的非訴訟協商始終是以具有強制力的訴訟作為后盾的,否則對方感受不到任何威脅,也沒有必要和我們妥協。我國海商法特別規定海事訴訟時效只能以提起訴訟或仲裁而中斷,為了避免承運人假借協商談判而將我方的索賠權利拖過訴訟時效,辦案律師要做兩手準備,在與對方協商談判的過程中毫不懈怠地搜集證據、準備訴訟文書,在訴訟時效過期之前在法院立案。然后及時將法院的立案文書發給對方,向對方表明 “這回要動真格了”。由于案件即將要進入訴訟程序,承運人要面對我方扣船的風險,并且要委托律師準備應訴、承受高額的訴訟成本,大多數承運人會選擇在這一階段加快其內部審核流程,盡量在法院開庭日期以前向我方賠錢了事。
綜上所述,通過非訴訟手段辦理保險追償案件,對律師的業務水平、溝通技巧、心理素質、外語能力都是一種考驗。通過非訴訟手段迅速、高比例地回收保險賠款,實現 “不戰而屈人之兵”,是律師辦理保險追償案件的優先選擇,這其中的經驗和技巧值得律師朋友們在實踐中不斷總結。