論隱名合伙

孫慧美

（沈陽師范大學 遼寧 沈陽 110034）

一、隱名合伙的性質、特點與局限性

（一）性質

關于隱名合伙的性質，我國商法學界有不同的認識，但主要可歸納為兩種觀點。一種觀點認為，隱名合伙是作為商事主體的商事合伙的一種特殊形態(tài)，是與顯名合伙相對應的概念，既不同于普通合伙，也有別于有限合伙，與有限合伙一起構成特殊合伙的兩種不同形態(tài)。另一種觀點認為，隱名合伙不是作為商事主體的商事合伙的一種特殊形態(tài)，而是一種隱名投資契約，是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種契約關系，是隱名合伙人在出名營業(yè)人現(xiàn)有企業(yè)基礎上再投資的一種形式。

（二）特點

所謂隱名合伙，是指當事人的一方對另一方的生產、經營出資，不參加實際的經濟活動，而分享營業(yè)利益，并僅以出資額為限承擔虧損責任的合伙。出資的一方稱為隱名合伙人；利用隱名合伙人的出資以自已的名義進行經濟活動的一方稱為出名營業(yè)人。

隱名合伙是隱名合伙人與出名營業(yè)人之間的一種合同。所謂出名營業(yè)人，是指在隱名合伙中，將隱名合伙人的出資以自己名義經營事業(yè)的一方當事人；所謂隱名合伙人，是指在隱名合伙中，依約對他方經營的事業(yè)投資，分享利潤承擔風險的一方當事人。隱名合伙只能由隱名合伙人與出名營業(yè)人兩方組成。但一個隱名合伙合同中，當事人一方或雙方可以是數(shù)人。

隱名合伙合同為雙務合同、有償合同。隱名合伙人負出資義務，出名營業(yè)人負營業(yè)及分派利益的義務，雙方互為義務，且互為對價，任何一方都不能無償從他方取得利益，故隱名合伙合同為雙務合同、有償合同。隱名合伙合同為諾成合同及不要式合同。隱名合伙合同因當事人雙方的意思表示一致而成立，并不以隱名合伙人的實際出資為成立要件，故為諾成合同。對隱名合伙合同，法律并不要求必須以某種特定形式成立，故為不要式合同。

二、隱名合伙與有限合伙的比較

（一）有限合伙

所謂有限合伙，是指由兩個或兩個以上的人根據(jù)有限合伙法而設立的一種商事組織，其中一個人或更多的成員對合伙組合的債務承擔責任，而一個或更多的成員僅以其出資額為限對合伙組織的債務承擔責任，前一種合伙人被稱之為一般合伙人，而后一種合伙人則被稱之為有限合伙人。

（二）隱名合伙與有限合伙的相似點和差異處

隱名合伙與有限合伙盡管有許多地方相類似，但存在很大的差異。首先，兩者的相似之處表現(xiàn)為：

1.從對合伙債務的責任承擔方式看，隱名合伙和有限合伙的債務清償責任方式均采取混合制，即隱名合伙人和有限合伙人僅以其出資為限對合伙債務承擔有限的清償責任，對超出其出資的部分不負清償責任，而出名營業(yè)人和普通合伙人不僅要以出資財產，而且要以出資以外的個人財產對合伙債務承擔無限責任，在有多個出名營業(yè)人和普通合伙人的情況下，出名營業(yè)人和普通合伙人之間還須互負無限連帶清償責任。

2.從隱名合伙人與有限合伙人的權利義務看，隱名合伙人與有限合伙人在合伙中僅充當投資人的角色，他們僅負有依照合同和合伙章程向合伙出資的義務，他們無權參與合伙的經營管理，無權對合伙事務進行表決，無權對外代表合伙，他們享有的僅僅是維護其自身利益的有限的權利，如查閱權、分得利潤權等。一旦他們參加了合伙的經營管理或對合伙事務實際控制，則必須如出名營業(yè)人和普通合伙人一樣，對合伙的債務承擔連帶無限責任。

除了相似之處外，兩者的區(qū)別亦很明顯：

1.有限合伙具有公開性，而隱名合伙具有隱蔽性。有限合伙須經登記才能成立，而隱名合伙不須登記，僅依當事人之間的合同即能成立。在有限合伙的營業(yè)執(zhí)照上，必須寫明每一個合伙人的姓名和住所，并分別表明其稱謂（即是有限合伙人還是普通合伙人），另要注明每一有限合伙人的現(xiàn)金出資額和其他財產出資的價值，對附加出資也要注明，而隱名合伙無上述要求。

2.兩者的穩(wěn)定性、持久性不同。與隱名合伙相比，有限合伙具有更大的穩(wěn)定性、持久性。隱名合伙人在出資后喪失了出資的財產權，因此無權轉讓其出資，而有限合伙人出資后并不喪失對出資的財產權，因此可以全部或部分轉讓其出資，這使得有限合伙可以做到人員流動而投入到合伙企業(yè)的資本不流動，從而使有限合伙具有了更大的穩(wěn)定性和持久性。而隱名合伙是合同關系，法律不要求其具備有限合伙所具備的經營條件，因此，具有靈活性和臨時性，其存續(xù)期間相對較短。

三、隱名合伙與有限合伙在我國的立法缺憾

在我國，有限合伙組織得不到法律的認可，我國合伙法也僅僅規(guī)定了一般合伙組織而沒有規(guī)定有限合伙組織，但是這并不是說有限合伙組織這種現(xiàn)象在我國商事活動中不存在，最高人民法院于1988年頒布《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第46條規(guī)定：公民按照協(xié)議提供資金或實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經營，勞動……視為合伙人。實質上對合伙事物的管理與否將直接影響合伙人的責任形式：參與合伙事務管理的合伙人應對合伙債務承擔無限責任，不參與合伙義務管理的人則僅僅以自己的出資額為限承擔責任，因此最高人民法院的司法解釋違背了合伙法的基本原則，不利于商事組織的發(fā)展。目前許多有識之士呼吁，在知識經濟時代，有限合伙已經成為高新技術企業(yè)吸收風險投資的優(yōu)良的法律組織形式，我國應對其盡快予以立法，對實踐中出現(xiàn)的問題進行規(guī)范，使我國的風險投資處于規(guī)范化的運作狀態(tài)，以促進高新技術企業(yè)的發(fā)展。

[1]張民安.商事法學[M].中山大學出版社，2002.

[2]張秀全.略論隱名合伙[J].商業(yè)經濟與管理，2007（5）.

[3]法律出版社法規(guī)中心.合伙企業(yè)法[M].中國法律出版社，2007.