本文深入探討了建設(shè)工程施工過程中的各種索賠技巧,并結(jié)合相關(guān)案例對索賠技巧的運用進行了詳細的分析與論述。
施工索賠是當事人在施工合同實施過程中,根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例,對不應(yīng)由自己承擔責任的情況造成的損失,向合同的另一方當事人提出給予賠償或補償要求的行為。
施工索賠的技巧
施工索賠涉及的知識面方,索賠過程復(fù)雜細致,要想獲得好的索賠成果,必須要掌握正確務(wù)實而又機動靈活的索賠技巧。
1.及時發(fā)現(xiàn)索賠機會
一個有經(jīng)驗的承包商,在投標報價時就應(yīng)考慮將來可能要發(fā)生索賠的問題,要仔細研究招標文件中的合同條款和規(guī)范,仔細查勘施工現(xiàn)場,探索可能索賠的機會,在報價時要考慮索賠的需要。施工過程中應(yīng)做好施工日志、技術(shù)資料等施工記錄。對現(xiàn)場變更發(fā)生的時間、條件、會談紀要、會議記錄、通知和指令、人員和設(shè)備、地質(zhì)和氣候及試驗檢測等原始資料,及時記入“現(xiàn)場施工日志”,使索賠資料有序、清晰和準確。
2.用心研究索賠方
認真研究分析對方的興趣和利益所在,知己知彼。施工方要根據(jù)對方的利益所在,在不過多損害自己利益的情況下做適當讓步,打破問題的僵局。在責任分析和法律分析方面要適當,在對方愿意接受索賠的情況下,要適可而止。在分析業(yè)主情況和工程所在地情況以后,承包商應(yīng)考慮有無可能與業(yè)主繼續(xù)進行新的合作,是否在當?shù)乩^續(xù)擴展業(yè)務(wù),承包商與業(yè)主之間的關(guān)系對在當?shù)亻_展業(yè)務(wù)有何影響等等。
3.做足準備工作,熟悉索賠流程
(1)對口頭變更指令要得到確認 。監(jiān)理工程師常常用口頭指令工程變更,如果承包商不對監(jiān)理工程師的口頭指令要求書面確認,就進行變更工程的施工,一旦監(jiān)理工程師矢口否認,拒絕承包商的索賠要求,承包商將有苦難言。
(2)及時發(fā)出“索賠通知書”。在索賠事件發(fā)生后的一定時間內(nèi),承包商必須發(fā)出“索賠通知書”,過期索賠無效。
(3)索賠事由論證要充足。索賠報告中的論述一定要有條有理,證據(jù)充足,經(jīng)得起推敲。
(4)索賠計價方法和款額要適當。索賠計算時采用“附加成本法”容易被對方接受,因為這種方法只計算索賠事件引起的計劃外的附加開支,計價項目具體,使經(jīng)濟索賠能較快得到解決。
(5)力爭單項索賠,避免一攬子索賠。單項索賠事件簡單,容易解決,能及時得利支付。一攬子索賠問題復(fù)雜,金額大,不易解決,往往到工程結(jié)束后還得不到付款。
(6)力爭友好解決,防止對立情緒 。索賠爭端是難免的。如果遇到爭端不能理智地協(xié)商討論問題,將使一些本可解決的問題就得難以解決,承包商尤其要頭腦冷靜,防止對立情緒,力爭友好解決索賠爭端。
4.認真對待索賠談判
索賠談判是合同雙方面對面的較量,是索賠能否取得成功的關(guān)鍵。一切索賠的技巧和策略都要在談判桌上體現(xiàn)和接受檢驗,因此,在談判之前要做好充分準備,對弈的可能過程要做好分析:如怎樣保持談判的友好和諧氣氛,估計對方在談判過程中會提什么問題,采取什么行動,應(yīng)采取什么措施爭取有利的時機等等。
索賠案例分析
某年某建筑公司在某國承包一項266公里的世行貸款的公路改建項目,工將年長久失修的道路改建成瀝青道路。項目分為兩個合同段:合同Ⅰ工期為1620天,合同Ⅱ工期為1330天。項目以FIDIC合同條件為基礎(chǔ),設(shè)計監(jiān)理是一家國際咨詢公司,業(yè)主是政府建設(shè)部。
在項目實施過程中,由于增加和變更了大量的工程、招標提供料場失誤、惡劣的氣候和種種不可預(yù)見的不利的外界障礙,發(fā)生了一系列的索賠事件。施工方雖然就每一個索賠事件,不斷地向工程師、業(yè)主提出索賠要求。但是,由于業(yè)主投資缺口要等待世行貸款落實,一些許多索賠事件又涉及咨詢公司設(shè)計問題。所以一系列的索賠事件一直未得到解決。一系列的索賠最終演變?yōu)橐粩堊铀髻r。
在世行協(xié)調(diào)員的協(xié)調(diào)下,業(yè)主、工程師同意施工方的一系列的索賠按一攬子形式匯總報告,并要求工期、費用索賠一并報告。施工方意識到,業(yè)主可能要用同意延期來約束費用索賠,決定采取先要工期,后要費用的對策,首先提交了一攬子工期索賠報告。在報告中施工方根據(jù)合同文件,對合同Ⅰ(6項)、合同Ⅱ(8項)有權(quán)獲得工期延長的索賠事件進行了充分的論證,提供了確鑿必須的證據(jù),并分別采取網(wǎng)絡(luò)分析、進度對比分析、工效降低等方法,計算出工期索賠天數(shù)分別為:合同Ⅰ394天;合同Ⅱ559天。對費用索賠報告,施工方下了非常大的工夫,做好了充分準備,讓其引而不發(fā)。
圍繞工期索賠,施工方即展開了全面的公關(guān)工作,分析和摸清了世行、業(yè)主、工程師對延期的態(tài)度,并把重點公關(guān)工作放在業(yè)主方面,歷時近2兩年的反復(fù)工作,獲得了業(yè)主的支持和世行、工程師的理解。該項目世行貸款占投資的95%,只要世行反對,事情就辦不成,因此,施工方將索賠報告提供給世行協(xié)調(diào)員審查。報告涉及13項費用索賠事件,要求索賠870萬美元:一是實際工程量增加超過常規(guī);二是招標提供石料場失誤;三是業(yè)主、工程師指令及設(shè)計方面的失誤。雙方的分歧主要在第二條:協(xié)調(diào)員認為招標提供料場僅為參考,有經(jīng)驗的承包商應(yīng)該能夠發(fā)現(xiàn)料場失誤;施工方則以咨詢公司在現(xiàn)場設(shè)計兩年都沒有發(fā)現(xiàn)料場失誤,不能要求承包商在短短的投標期間比咨詢公司高明,況且投標期間投標人沒有能力,也沒有必要對所有的料場進行全面的試驗分析,所以,這是有經(jīng)驗的承包商也無法預(yù)見到外界障礙,應(yīng)按照合同約定的執(zhí)行。最終,該案例承包商獲得了工程延期,但費用索賠卻不予批準。
綜述,該案例承包商獲得了最需要的工程延期,保證合同能按期完成,所以承包商是成功的。該案例中世行、業(yè)主方“給了延期就等于給了費用”的策略確定,承包商采取先要工期,后要費用的對策,并不能改變一攬子費用索賠的敗績,但卻在討價還價時得到利益,因此承包商的選擇是正確的。一攬子費用索賠這種索賠方式即使迫不得已,也不容易成功,所以承包商應(yīng)盡可能的避免。
索賠工作是受多種因素的影響,是一項復(fù)雜的、艱巨的工作。因此施工方應(yīng)盡早提出索賠要求,掌握一定的索賠技巧,才能在施工合同的履行過程中避免損失,爭取最大利益。
(作者單位:江西外語外貿(mào)職業(yè)學(xué)院)