試論合同解除權及其行使

高峰

（勝利油田現河采油廠公共事業中心，山東 東營 257000）

試論合同解除權及其行使

高峰

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合同是平等主體間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議，與我們的日常生活密切相關。合同嚴守原則為我國民事立法所反復強調，但是當合同成立之后履行完畢之前，由于各種原因致使當事人之間的利益失衡，合同原有目的難以實現時，繼續履行合同就失去了意義。此時，賦予當事人合同解除權，允許當事人依照約定或法律規定解除合同，對于維護合同之公平正義原則具有重要意義。

權利主體；解除條件；法定程序；權利救濟

一、合同解除權概述

合同解除是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為[1]。在理論界存在著廣義的合同解除和狹義的合同解除兩種觀點。

廣義的合同解除包括協議解除和狹義的合同解除。協議解除，就是當事人雙方通過協商達成以解除原合同關系為主要內容的協議，構成一個新的合同，使合同的效力消滅，也就是以第二個合同解除第一個合同。它的成立以當事人的合意為要件，也要遵守要約與承諾的規則。狹義的合同解除，則是指合同成立后，沒有履行或未完全履行之前，當事人一方行使約定的或法定的解除權，而使合同效力消滅的行為。因行使約定解除權而使合同效力消滅的行為稱約定解除，因行使法定解除權而使合同效力消滅的行為稱為法定解除。筆者主張狹義的合同解除，以為，合同解除權，是指合同當事人一方能夠依合同約定或法律規定憑單方意思表示使合同權利義務關系消滅的權利。以下，本文關于合同解除權相關問題的闡述以狹義的合同解除為基礎展開。

二、合同解除權的性質與類型

根據《中華人民共和國合同法》第九十六條規定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力?！惫P者認為，合同解除權的性質屬于形成權。所謂形成權，是指權利人依自己的單方意思表示就可以使民事法律關系發生、變更或消滅的權利。同時，形成權以單方意思表示的方式行使，通常情況下，實現形成權既不需要向法院提出請求，也不需要進行強制執行，所以行使形成權不需要法院的裁判，但主張解除的當事人必須將解除合同的通知送達對方當事人能夠控制的地方[2]。

《中華人民共和國合同法》于第九十三條和第九十四條規定了合同解除的類型，分為“約定解除”和“法定解除”兩種。前者之解除基于當事人的意思表示，而后者之解除基于法律的直接規定。據此，合同解除權也可以分為約定解除權和法定解除權。

1、約定解除權。約定解除權指通過當事人約定于一定事由發生時，一方或雙方享有解除合同的權利。約定解除權的產生是基于雙方當事人的約定，而不是單方所能決定。這種約定可以在訂立合同時在合同中約定，也可以在訂立合同后另行約定。根據《合同法》第九十三條規定“當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同?！碑斒氯嗽诩s定解除權時，對此種權利的行使可以附加一定的條件，如解除權的發生情形、行使條件以及行使解除權的效力等。值得注意的是，當發生符合行使約定解除權的事由時，并不當然出現合同解除的后果，而必須經由解除權人在解除期限內向對方發出解除合同的意思表示。通常情況下，解除合同既可在訴訟外提出，也可在訴訟中提出。如有解除權行使方法特殊約定的，則應依其約定[3]。

2、法定解除權。法定解除權指由法律直接加以規定，當一定事由發生時，一方當事人享有解除合同的權利。我國現行《合同法》在充分吸收了兩大法系及國際公約立法經驗的基礎上，對法定合同解除條件作了較為嚴格的限制。根據《合同法》第九十四條的規定，單方當事人行使合同法定解除權的情形有下列五種：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；（五）法律規定的其他情形。

三、合同解除權的行使

（一）合同解除權的行使主體

對合同解除權的行使主體，我國合同法并沒有明確規定。筆者認為，首先，合同解除權的行使主體應當是合同當事人，而非人民法院或其它任何機構。其次，依據合同當事人不得因自己的過錯而受益的原理，在司法實踐中合同解除權應賦予無過錯方。對于因不可抗力致使合同目的不能實現時，雙方均享有合同解除權，一方行使合同解除權，另一方的合同解除權即告消滅。對于違約導致的合同解除權應當賦予守約方。這對于法院在審理具體案件中審查解除合同的相關法律文書是否齊備，明確享有解除權的主體，然后做出正確的裁決非常重要。

（二）合同解除權的行使方式

從各國的法律來看，合同解除權的行使方式主要有兩種。一是法國式的合同解除方式?！斗▏穹ǖ洹返?184條規定，債權人解除契約應向法院提出。該方式注重契約的神圣性，強調契約的消滅應由法院審查，并給予過錯方以補救時間來履行義務。二是德國式的解除權行使方式。《德國民法典》第349條規定，解除契約，應以意思表示方式向對方當事人為之。我國合同法基本上采取了德國式的合同解除權行使方式，主要可分為通知與進行批準，登記。

1、以通知解除合同?！吨腥A人民共和國合同法》第九十六條第一款規定，“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力?！睆倪@一規定可以看出，無論是約定解除還是法定解除，只要享有合同解除權的一方行使解除權并通知對方，合同即行解除，在雙方沒有對解除合同發生爭議的情況下，無須由法院或者仲裁機構裁決解除合同的效力。只有一方行使解除合同的權利主張解除合同而另一方提出異議，并向人民法院或仲裁機構提出確認之訴的情況下，人民法院或仲裁機構才對合同是否解除進行裁決。也就是說，雖然相對方在收到解除通知后可以向裁判機構提出異議，但這種異議并不影響解除權正確行使的法律效力；僅僅當就權利人是否享有解除權異議成立時，此時裁判機構才能確認合同持續。法院或仲裁機構一旦確認權利人享有解除權并正確行使該權利，解除權法律效力自解除通知到達對方時就已經生效，而不是裁判機構確認時才生效。

對于通知的形式，《合同法》未作特殊要求，因此它可以包括書面、口頭或其他形式，但為了避免產生爭議，最好應采取書面形式。對于法律規定或當事人約定采取書面形式的合同，在合同解除時，也應采取書面通知的形式。不管采取哪種方式，只要通知送達對方即可發生合同解除的法律效力。

2、辦理批準與登記等手續解除合同?！逗贤ā返诰攀鶙l第二項規定“法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定?！边@是與合同生效要件相對應的。某一合同的解除條件與程序應當與該合同的成立條件和程序保持一致。所謂“依照其規定”應理解為按照相關法律或行政法規的規定，若以有關機關的批準、登記為解除的特別生效要件的，則需獲得批準或辦理登記后才可解除合同；若僅為行政上管理的需要，則辦理該手續與否并不會影響解除的效力[4]。

（三）合同解除權的行使期限

對此，我國合同法僅做了原則性的規定，根據第九十五條規定解除權的行使期限有三種：③約定期間；③法定期間；③沒有約定期間和法定期間的，應當在對方當事人催告后的合理期間內行使。

對于約定期間，比較容易理解和掌握，而對于法定期間和催告后的合理期間如何確定，一直存在著較大的爭議。由于我國合同法沒有規定法定期間，導致在司法過程中法官擁有了過大的自由裁量權。筆者認為，首先，如前文所述，合同解除權的性質屬于形成權，形成權應適用除斥期間的規定；其次，《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的出臺，在一定程度上彌補了關于合同解除權行使期限的立法缺陷。該解釋第十五條第二款規定：“法律沒有規定或者當事人沒有約定，經對方當事人催告后，解除權行使的合理期限為三個月。對方當事人沒有催告的，解除權應當在解除權發生之日起一年內行使；逾期不行使的，解除權消滅?！睂τ谄渌贤?，由于欠缺法律和司法解釋的規定，可以類推該司法解釋：在無法律規定和當事人約定時，在對方當事人催告時，合同解除權應在3個內行使；對方當事人沒有催告的，解除權應當在解除權發生之時起1年內行使，逾期則消滅。

四、合同解除權的效力

（一）合同解除的溯及效力

《中華人民共和國合同法》第九十七條的規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，依據履行情況和合同的性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”該條規定并沒有說明解除合同有無溯及效力，而解除合同有無溯及效力，關系著合同解除后的法律效果，若承認合同解除有溯及既往的效力，則當事人之間的法律關系需回復至訂立合同時的狀態；若認為解除合同無溯及效力，僅向將來消滅合同之權利義務，則當事人無回復原狀的必要，僅停止合同履行即可。下面，分三種情況對此問題進行闡述：

1、合同尚未履行的，終止履行。合同尚未履行時情況最為單純，無論解除合同有無溯及效力，對于尚未履行的部分，均無再履行之義務。

2、合同已履行的，要求恢復原狀。對于合同已經履行的，需要根據“履行情況”和“合同性質”決定其法律效果。若根據履行情況與合同性質該合同解除后應恢復原狀者，則該解除即有溯及效力。由此可見，我國合同法對于解除合同是否有溯及效力并不做明確規定，而是根據各個契約類型的性質與履行時的情況再做判斷，這種方法雖較為彈性，卻容易引起爭議。

3、合同已履行的，采取其它補救措施。此種情形包含二種情況：一是因合同性質導致該解除合同僅向將來發生效力；二是因當事人事前或事后對合同解除后的法律效果達成協議。

所謂因“合同性質”導致該解除僅能向將來發生效力，多發生于“繼續性合同關系”中，即該合同之履行并非一次完結，而是需要在一定時間內持續進行，例如租賃合同、雇傭合同等。此種繼續性合同若解除后發生溯及效力，對當事人雙方均無益處，并且完全恢復至締約前之狀態也比較困難，所以法律對繼續性之合同關系多規定其解除無溯及效力，此時可以要求對方減少價金或請求返還不當得利。

（二）合同解除與損害賠償的關系

合同當事人在解除合同時能否再請求損害賠償，事關解除權行使后當事人間利益狀態如何回復的問題。對此，早在合同法訂立之前，中國民法通則第一百五十五條、經濟合同法第二十六條與涉外經濟合同法第三十四條均規定合同之解除不影響當事人要求賠償損失的權利，其理由多為保護市場交易中的弱者。合同法第九十七條亦規定，當事人有權要求賠償損失?？梢娢覈贤ǔ姓J解除合同時得并行請求賠償損害，只是該損害究竟僅指信賴利益之損害或包含不履行之損害賠償，理論界仍有爭論，筆者認為，若該合同具有溯及效力，則僅能請求信賴利益的損害賠償；若該解除無溯及效力，則可請求因不履行而生的損害賠償。

1、協議解除合同。對于協議解除的合同，當事人在解除協議中應已包含合同解除后當事人間如何填補損害，此時無請求損害賠償的問題。

2、因不可抗力解除合同。因不可抗力而解除合同時，雙方當事人并無可歸責之事由，原則上無損害賠償的問題。只有在不可抗力發生后當事人應采取若干補救措施以防止損害擴大而未采取相應措施時，他方當事人可以就擴大的損失請求對方賠償。

3、因一方違約而解除合同。因一方違約而解除合同的，若該解除僅向將來發生效力，違約方應當賠償另一方因其違反合同所遭受的損失；若解除效力溯及既往，違約方應當支付受害方因訂立合同、準備履行合同和因恢復原狀而支出的費用，但不包含因不履行而發生的損害賠償（履行利益）。

[1]王利明.民法[M].北京：中國人民大學出版社，2002.378.

[2]李巖峰.解除合同的權力行使及實踐中應注意的問題[EB/OL].華律網,2005-05-16.

[3]孫文進.試論合同解除權及相關訴訟的識別[EB/ OL].法律教育網,2005-04-03.

[4]張志朋.中國合同法之合同解除[EB/OL].北大法律信息網,2002-01-01.

(責任編輯：滕元良)

D923.6

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1008—6153（2013）06—0055—03

2013-09-04

高峰(1972-)，男，山東東營人，大學學歷,勝利油田現河采油廠公共事業中心副政治教導員。