改進我國民事非訟程序立法的可能性及建議

摘 要：我國民事非訟程序立法的現狀及存在問題表明，我國民事非訟程序立法已不能適應我國社會關系現狀的要求，有改進的必要。法學界對于改進我國民事非訟程序立法也提出了一些建議。筆者提出了改進我國民事非訟程序立法的構想：應當以民事非訟程序之名制定民事非訟程序法；最好能制定單行的民事非訟事件程序法；民事非訟事件程序法可以考慮分步驟制定、實施；納入民事非訟事件程序法調整的民事非訟事件范圍應當增加，但具體如何增加則是民事非訟事件程序立法最為具體也最為困難的問題，筆者對解決這一問題提出了自己的建議。

關鍵詞：民事非訟事件 民事非訟程序 立法改進

中圖分類號：DF72 文獻標識碼：A 文章編號：1006-026X（2013）01-0000-01

改進我國民事非訟程序立法既需具備必要性，也需具備可能性。現階段改進民事非訟程序立法具備一定的可能性。表現在，民事非訟程序法作為現行民事訴訟法的組成部分，有可能在民事訴訟法全面修訂完善中予以改進；我國法學界對民事非訟事件法律問題的研究和探討為民事非訟事件程序立法改進作了一定的理論準備；為了解決審判中的實際問題，司法實踐部門對民事非訟程序適用問題作了一些有益的探討和實踐探索。但是，到目前為止，改進我國民事非訟程序立法還缺乏必要的條件，改進立法的準備還不夠充分，目前立法改進的可能性還只是間接的可能性。雖然近年來民事非訟事件法律制度已逐漸受到法學界重視，民事訴訟法教材關于民事非訟程序制度相關內容的廣度、深度在拓展，研究民事非訟程序法律問題的文章也在增加，對于民事非訟程序法理、民事非訟程序基本制度、共同規則等問題基本觀點也大致相同。但是對于民事非訟程序立法來說，現有的研究還不夠。現在的研究多是比較抽象的，理論的，宏觀的、粗略的，民事非訟程序立法當然需要民事非訟程序基本理論為指導，確立民事非訟程序制度建立的宏觀目標，但是民事非訟程序立法還需要具體的、務實的、微觀的、細致的研究。如果缺乏這樣的研究，就很難對民事非訟程序立法的改進提出具體的、詳細的、切實可行的建議。我國學者們對民事非訟程序立法具體問題的莫衷一是的觀點，證明了我國法學界對民事非訟程序立法研究還不夠，對民事非訟程序立法的思考還不成熟。

雖然筆者認為目前改進我國民事非訟程序立法還不具備現實的可能性，但是從理論研究的角度，筆者對我國民事非訟程序立法改進有以下構想：

第一，明確使用民事非訟程序的概念，使民事非訟程序立法有名有實，名符其實。

對于這個問題的認識不應當再有反復。如是繼續現在的立法模式，民事非訟程序立法就仍然不能實現類型化。如果要實現立法類型化，則不可能用其它概念來代替民事非訟程序這一概念。因此，使用民事非訟程序的概念才可能使民事非訟程序立法名至實歸。

第二，應當制定單行的《民事非訟事件程序法》。

民事非訟程序與爭訟程序有不同的法理、規則、制度，基于程序機制設置的科學性、合理性，應當區分民事非訟程序立法和爭訟程序立法，但這還不是兩種程序不可合并于一部民事訴訟法中予以規定的理由。法國、澳門地區民事非訟程序就是在民事訴訟法中規定，并未影響民事非訟程序作為與爭訟程序并存的一種民事程序發揮其功能和作用。我國民事非訟程序立法改進應當單獨立法是基于民事非訟程序法的特點和我國現實的一種較好的選擇。

上述民事非訟程序法的特點和我國現階段社會關系、立法現狀、理論研究準備等情況，決定了短時期內不太可能制定出一部比較成熟穩定的民事非訟程序法。因此，相對缺乏穩定性的民事非訟程序法和需要相對穩定的民事訴訟法不宜規定在一部法典之中。制定單行的民事非訟程序法，既可以給民事非訟程序法適時的調整改進留下更多的空間，也使我國民事訴訟法修改工作相對單純、難度減輕，而且修改后的民事訴訟法也更有可能保持穩定。

第三，《民事非訟事件程序法》可以分步驟制定、完善。

現在對民事非訟事件程序的法理、基本制度、共同規則沒有什么爭議，這些內容屬于民事非訟事件程序法的總則規定。民事非訟事件法立法最難解決的民事非訟事件的具體范圍問題是民事非訟事件分則的內容。確定民事非訟事件范圍需要還需要大量的、深入、細致的調查研究，非短期內可以完成。而對相關民事非訟事件的調整不應當待所有研究、調查完成，已經相對成熟的部分可以先立法。

首先可以制定總則。總則部分主要是規定民事非訟程序的基本制度、共同規則，從各國、地區民事非訟程序立法來年地，總則的內容比較具有共性，其它國家、地區的立法可以為我國民事非訟程序立法提供借鑒和參考。而且，現在我國學界對于總則部分的內容意見也比較一致。主要包括：民事非訟事件的管轄，審判組織，審級制度，裁判形式，法院職權探知，對公開審理的限制，對言詞辯論的限制，檢察機關參與民事非訟程序等基本問題。在總則可以對民事非訟程序處理的事件作概括性規定，使民事非訟事件程序法具有開放性，為具體事件納入民事非訟事件程序法進行處理提供立法的標準。

分則部分的具體內容可以根據調整社會關系的需要和實體法立法的情況，實體法已經有相關規定的，可以制定處理該類民事非訟事件的程序。譬如，我國公司法修改后規定的公司民事非訟事件，可以作為民事非訟事件分則中的一類民事非訟事件予以規定。

第四，納入民事非訟事件程序法調整的民事非訟事件范圍需要增加。

如前所述，確定納入民事非訟事件程序法調整的民事非訟事件范圍是目前最難確定的問題，筆者的意見是應當進行更充分的研究才可具體確定，這里提出原則性的建議：

（1）如果現在已經有明確規定處理程序的事件，原則上尊重現在的規定，譬如法人登記、辦理提存、辦理收養手續、夫妻財產制登記等，不宜變更為法院處理的民事非訟事件。

（2）實體法已經作出規定由法院處理的民事非訟事件，應當盡快在民事非訟事件程序法中明確規定，以免法院在審理這些民事非訟事件時無規可循，或還按訴訟程序處理。如公司法規定的公司民事非訟事件，物權法規定的申請法院拍賣變賣抵押財產的事件等。

（3）現有規定不明確，司法實踐部門實際按民事非訟程序處理的民事非訟事件，應當盡快在民事非訟事件程序法中明確規定。如最高人民法院《民事案件案由規定》

中確定的適用特別程序審理的案件：申請確定監護人，申請撤銷監護人資格，申請為失蹤人指定、變更財產代管人等。

（4）根據我國現行法規定，法院按爭訟程序處理而應為民事非訟事件的，應當盡快修改相關法律，明確其民事非訟事件性質，并納入民事非訟程序處理。如，請求變更扶養程度及方法事件。

（5）其它一些屬于民事非訟事件或爭訟事件尚存爭議的民事事件，從事件相關人自我保護能力，事件與社會公益相關程度等方面考慮確定其性質。如事件相關人缺乏自我保護能力或自我保護能力較低，事件與社會公益相關度較高，適宜確定為民事非訟事件，以便法院在審理過程中能動地運用職權，保護相關人的權益及社會公共利益。

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