正當防衛限度之分析

摘要 正當防衛，又稱自我防衛，是大陸法系刑法上的一個十分重要的概念，也是我國刑法中的一個重要的法律規定，但是正當防衛因其特殊性，一開始正當防衛就引起了社會各界的關注，更是引發了法學界研究的熱潮。回顧這些年的研究，我們會發現這方面的研究是比較的多的，因此本文將對正當防衛的研究文獻進行全面系統的研究，以發現這些年正當防衛研究的熱點問題，總結明確正當防衛的研究現狀。

關鍵詞 正當防衛 正當防衛成立時間 正當防衛開始時間 正當防衛結束時間 正當防衛限度

一、正當防衛

正當防衛，又稱自我防衛，是大陸法系刑法上的一個十分重要的概念，是指的“對于現實不法之侵害，為防衛自己或他人之權力所為之行為”。正當防衛與緊急避難、自助行為皆為權利的自力救濟方式。對于正當防衛，我國刑法第二十條規定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。

二、正當防衛限度

正當防衛制度的目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭，從而保障社會公共利益及公民合法權利免受正在進行的不法侵害。但是，怎么保障法律賦予公民的這種權利和手段得到正確行使，國內外法學界也就防衛限度的問題進行了大量的討論。

我國1979年《刑法》第17條規定：“為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的正當防衛行為，不負刑事責任。”這是我國刑法中首次出現正當防衛的規定，從出現開始，司法部門就在如何衡量被害人正確使用與濫用之間猶豫。高銘暄教授指，正當防衛是公民的一項合法權利。當公民正確行使這項權利的時候，不僅對社會無害處，而且對社會有好處。故法律規定，正當防衛行為不負刑事責任。但是，法律禁止濫用此項權利，防止當地對不法侵害分子給予不必要的報復。當然，如何在正確使用與濫用之間尋找一個平衡點，是一個難題。在1979年刑法實施不久，就開始了嚴打，因而正當防衛制度在司法適用中遇到強大的阻力。雖然立法上對正當防衛的規定是十分明確的，但司法上則往往將正當防衛作為防衛過當來加以認定，將防衛過當作為普通犯罪來加以認定（1984年孫明亮故意傷害案），但從現在的理念去分析孫明亮案，就會得出孫明亮的行為是正當防衛而非防衛過當的結論。

在1997年刑法修訂以前，最高人民法院的公報又先后刊登了兩個關于正當防衛的案件（1990年妥么爾防衛過當案、“1993年朱曉紅正當防衛案”），這兩起案件反映的還是如何認定正當防衛的必要限度的問題，妥么爾防衛過當案二審法院的判決體現了對本案法律評價與一審法院之間的重大差別，說明司法機關正確地認定正當防衛存在思想認識上的差距，而朱曉紅正當防衛案這樣一起典型的正當防衛案件，檢察機關居然以故意傷害罪起訴，盡管認定為防衛過當，但其對于正當防衛必要限度的理解確實與立法本意相去甚遠。這兩起案件不僅反映出我國正當防衛制度亟待改革的司法需求，所反映出來的司法機關對正當防衛案件的處理方法也值得我們思考。

在以上兩案發生時，我國已經開始大規模地準備對刑法進行修訂，在關于正當防衛的修訂中，刑法學界提出的修改意見主要是以下四點：（1）應當放寬正當防衛的限度。在司法實踐中，防衛人造成侵害者重傷、死亡的，因法律沒有明確規定，往往被認為是防衛過當而被追究刑事責任，束縛了公民進行正當防衛的手腳。（2）原刑法第17條第2款關于防衛過當的表述存在明顯的邏輯矛盾，“正當防衛”不會“超過必要限度”，即超過必要限度的行為肯定不是正當防衛，所以，應改變“防衛行為超過必要限度”。（3）主張借鑒外國的立法例，規定防衛過當免除刑罰的具體事由。如“由于恐怖、激憤而超過必要限度造成不應有的危害的，應當免除處罰”。（4）建議正當防衛的立法模式采用總則規定與分則條款相結合的方式，在分則的有關章節增設防衛過當故意殺人罪、防衛過當故意傷害罪、防衛過當過失殺人罪、防衛過當過失重傷罪等罪名，本著減輕處罰的精神規定適當的量刑幅度。在以上意見中，最關鍵的還是擴大防衛權的問題。

我國1997年《刑法》第20條規定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。

正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及嚴重危害人身安全的暴力犯罪采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。”

1997年《刑法》對正當防衛的概念增補了內容，使其更加完善，包括以下兩點：一是在防衛行為所保護的利益中，增加了關于為保護國家利益而實行正當防衛的內容。二是對防衛行為的內容作了界定，防衛行為是采取的制止不法侵害的行為，并且包含對不法侵害人造成損害的內容。

三、結論與展望

總之，回顧這幾年學者們對正當防衛的研究還是比較的多的，他們的研究成果涉及正當防衛研究的諸多方面，可以說是對整個正當防衛進行了全面細致的研究，但是在進行比較全面的研究的同時，也存在著很多熱點的研究方面，像上文我們進行研究成果綜述的兩個方面就是近些年來正當防衛研究的熱點問題。

學術研究是在爭論中不斷的取得進步的，正是這些研究成果的存在，激勵著我們不斷的向前，不斷的去推動對正當防衛研究的深入，相信在社會各界的進一步努力下，正當防衛研究還會取得更加深入的進展。

（作者單位：江西財經大學法學院）

參考文獻：

[1]高銘暄：《中華人民共和國刑法的孕育和誕生》，法律出版社1981年版，第43頁.

[2]本案刊登在（最高人民法院公報）1985年第2期.

[3]本案刊登在（最高人民法院公報）l992年第2期.

[4]參見高西江主編：《中華人民共和國刑法的修訂與適用》，中國方正出版社1997年版，第105頁.