公司淺析

摘要：公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。我國(guó)的《公司法》由第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議于1993年12月29日通過，自1994年7月1日起施行。公司法對(duì)公司在商事活動(dòng)中的運(yùn)作起到了促進(jìn)和協(xié)調(diào)作用，使得我國(guó)的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定、快速發(fā)展。因此，本文從公司的設(shè)立，合并和分立，解散和清算以及公司法中的特殊制度如人格否認(rèn)制度來淺析。也就是公司從生到存到死的過程。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司 股份有限公司 人格否認(rèn)

一、公司的設(shè)立

公司的“生”的過程中，要符合一定的程序和條件，否則公司難以生存，即公司要符合設(shè)立的程序和條件。公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定條件和程序，為組建公司并取得法人資格而從事的法律行為。

第一，公司的設(shè)立方式：1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。在我國(guó)公司法中，有限責(zé)任公司由全體股東出資設(shè)立，所以只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立方式。

第二，公司設(shè)立的條件：1.股東（發(fā)起人）人數(shù)要求：有限責(zé)任公司1-50人，股份有限公司2-200人且需半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，必須承擔(dān)公司籌辦事務(wù)，必須在公司章程上簽章，必須認(rèn)購(gòu)股份。2.具有符合規(guī)定的公司章程。公司章程是由設(shè)立公司的投資者指定的，并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營(yíng)管理人具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的基本法律文件。3.股東出資符合法律要求。股東需要按照法律規(guī)定進(jìn)行一次性繳納或者分期繳納出資，并可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

二、公司的合并、分立

公司合并：（1）種類：分為吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散，即A+B=A。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散，即A+B=C。（2）程序：股東（大）會(huì)三分之二以上決議，簽訂合并協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單通知債權(quán)人，辦理合并登記手續(xù)。（3）登記：公司合并后發(fā)生三種登記，變更登記，注銷登記和設(shè)立登記。

公司分立：（1）種類：新設(shè)分立，一個(gè)公司分立為多個(gè)公司，原公司解散，即A=B+C。存續(xù)分立，一個(gè)公司的一部分業(yè)務(wù)分立出去成立另一個(gè)公司，原公司繼續(xù)存在。即A=A+B。（2）后果：債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)，有約定的從約定，無(wú)約定的承擔(dān)連帶責(zé)任。即公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

三、公司的解散與清算

公司倘若經(jīng)營(yíng)方式不當(dāng)，虧損嚴(yán)重，可能就導(dǎo)致公司的“死”，即公司的解散與清算。

1.公司解散：是已經(jīng)成立的公司基于一定的合法事由而使公司消滅的法律行為。公司解散的原因很多，包括（1）一般解散，是法定事由出現(xiàn)，權(quán)力機(jī)構(gòu)決議解散，或者是公司合并、分立。（2）強(qiáng)制解散，包括公司被責(zé)令停業(yè)，營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，或公司被撤銷。（3）司法解散，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

2.公司清算：清算是終結(jié)已經(jīng)解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)的程序。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，清算結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)辦理注銷公司登記，公告公司終止。清算組織的成立根據(jù)不同情況做不同劃分，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。

四、公司法人人格否認(rèn)制度

每個(gè)部門法都有特屬的法律制度，公司法也不例外，公司法特有的法律制度有公司法人人格否認(rèn)制度，這個(gè)制度對(duì)公司的影響意義深遠(yuǎn)，有助于保護(hù)債權(quán)人的利益，使得債權(quán)人更好的取回債務(wù)，促進(jìn)社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。

公司法第20條第三款“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這是公司法人人格否認(rèn)制度的表述，是指公司股東濫用有限責(zé)任或惡意利用有限責(zé)任制度而損害到債權(quán)人和社會(huì)公共利益時(shí)，要否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，否認(rèn)股東的有限責(zé)任，由股東對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。該制度只有當(dāng)公司法人人格被濫用時(shí)才適用，是有限責(zé)任的補(bǔ)充。公司人格否認(rèn)是美國(guó)法院在審理公司糾紛案件中首創(chuàng)的一個(gè)判例法原則，這在公司法理論和制度上稱為“公司法人格否認(rèn)”或“股東的直索責(zé)任”，英美法稱為“刺破公司面紗”。

在適用公司法人人格否認(rèn)情形下，要由股東以自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，即現(xiàn)行公司法確立了股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的制度。公司法人人格否認(rèn)制度適用前提是具有股東濫用公司法人人格的事實(shí)和行為，股東主觀目的難以考察，所以不是公司法人人格否認(rèn)的必備條件，實(shí)踐中如：1.公司與股東間的財(cái)產(chǎn)或者業(yè)務(wù)或者組織機(jī)構(gòu)相混同。主要表現(xiàn)為公司沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和對(duì)事務(wù)的決策權(quán)，母子公司使用共同的董事和雇員、共同的利潤(rùn)分配政策等。2.公司被股東不當(dāng)?shù)乜刂啤ｓw現(xiàn)在母公司對(duì)子公司的控制上，母公司對(duì)子公司有一定影響和控制是準(zhǔn)許的，但是有的母公司對(duì)子公司完全的控制，子公司儼然成為了第二個(gè)母公司。3.關(guān)聯(lián)公司內(nèi)幕交易。兩個(gè)關(guān)聯(lián)公司通過內(nèi)幕交易來騙取債權(quán)人的錢財(cái)。

實(shí)踐中，應(yīng)該盡量完善公司法人人格否認(rèn)制度。1.要建立嚴(yán)格的公司設(shè)立審查制度。登記事項(xiàng)的真實(shí)性要進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查， 不具備法人條件的公司，一律不予登記為公司法人。2.對(duì)于母子公司和掛靠公司， 當(dāng)公司股東濫用公司法人人格對(duì)債權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人造成利益損害時(shí)， 應(yīng)當(dāng)規(guī)定母公司或掛靠的主管部門應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。3.公司董事、經(jīng)理或股東濫用公司法人人格使債權(quán)人或其他社會(huì)利益人受到損害的， 除承擔(dān)相應(yīng)的行政、刑事責(zé)任外， 還要對(duì)債權(quán)人承當(dāng)民事責(zé)任。

公司在生活中形形色色，公司從生到存到死，都要遵循一定的條件和程序，但也只有遵循這些，公司才能持續(xù)發(fā)展，為社會(huì)創(chuàng)造效益，造福人們。

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