論用人單位違法解除勞動合同的法律責任

　　【摘 要】本文通過對用人單位違法解除勞動合同及法律責任的幾種形式分析，將勞動法、勞動合同法以及民法通則、合同法等的法律責任形式進行對比分析，得出勞動法律責任解決途徑，以及違法解除勞動合同的法律后果。
　　【關鍵詞】用人單位 違法解除 勞動合同 法律責任 解決途徑
　　
　　一、用人單位違法解除勞動合同的幾種主要情形
　　試用期的單方解除權。《勞動合同法)第二十一條規定：在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。《勞動合同法》第三十九條規定，“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；2、嚴重違反用人單位的規章制度的；3、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；5、因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動合同無效的；6、被依法追究刑事責任的”；第四十條第一項、第二項規定：1、勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；2、勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的。但同時規定用人單位應提前三十日書面通知勞動者本人或支付一個月的額外工資，方可解除勞動合同。
　　在沒有約定試用期，訂立即具有法律約束力。當事人必須履行勞動合同或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況規定的義務。勞動法賦予勞動合同法律約束力的情況下，也賦予勞動合同當事人有條件的單方解除勞動合同。
　　違反勞動紀律或用人單位規章制度的單方解除勞動合同的其他情形。在沒有企業規章制度，或者規章制度違反勞動合同，必須符合法律規定的條件，并履行法律規定法定程序；或者規章制度沒有經過職工代表大會討論通過的程序，不得隨意解除勞動合同。現實中，很多用人單位很少依照勞動合同約定，隨意對勞動者進行調崗、降職、減薪、裁員或提高定額標準，如果勞動者不服從安排，用人單位可能解除與勞動者的勞動合同。用人單位違法解除勞動合同的主要表現為能勝任工作而解除與勞動者的勞動合同。此外，用人單位解除與勞動者的勞動合同，不依據《勞動合同法》第五十條的規定出具任何書面通知或決定，當勞動爭議發生后，用人單位往往不承認主觀上解除與勞動者的勞動合同，而稱是勞動者自動離職。
　　二、用人單位承擔違法解除勞動合同法律責任的形式，是指由于違法行為、或由于法律的規定而應承受的某種不利的法律后果
　　違反勞動法的責任形式有行政責任、經濟責任和刑事責任。本文主要探討用人單位違法解除勞動合同的法律責任，主要是指經濟責任。經濟責任，是勞動合同當事人承擔勞動法律責任的主要形式，其主要方式有支付違約金、賠償損失和繼續履行。
　　支付違約金。違約金是指當事人一方不履行合同約定的義務時，依法律規定或合同約定向對方支付一定數額金錢的責任形式。根據違約金的性質，違約金可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是指旨在彌補一方因另一方違約所受到的實際損失而約定的違約金；懲罰性違約金是指對違約行為進行懲罰，數額可以大于守約方實際損失的違約金。根據國家對違約金的干預程度，違約金可分為約定違約金和法定違約金兩種。凡是以合同約定的違約金，就屬于約定違約金；由法律規定的違約金，就屬于法定違約金。《勞動合同法》第二十二條第二款、第二十三條第二款對法定違約金作出具體規定。依據《勞動合同法》第二十五條的規定，除上述法條規定外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。
　　賠償損失。賠償損失是指一方當事人違法、違約造成對方損失時，應以其相應價值的財產給予補償。《勞動法》第九十八條規定：用人單位違反本法規定的條件解除勞動合同或者故意拖延不訂立勞動合同的，由勞動行政部門責令改正；對勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任；《勞動合同法》第87 條規定，用人單位違反本法的規定解除勞動合同，應當承擔賠償責任。《勞動合同法》以法律的形式確立了賠償損失是我國承擔勞動合同違約責任的方式。這是承擔勞動合同違法責任的主要方式。
　　繼續履行。繼續履行是指違反合同的當事人不論是否已經承擔賠償金或違約金責任，都必須根據對方的要求，并在自己能夠履行的條件下，對原合同未履行的部分繼續按照要求履行。我國《勞動合同法》、《民法通則》和《合同法》以法律的形式確立了繼續履行是我國承擔合同違約責任的方式。《勞動合同法》第四十八條規定：用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。《民法通則》第一百一十一條規定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。《合同法》第107 條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。繼續履行又稱實際履行，具有強制性。繼續履行作為承擔合同違約責任的一種方式和合同違約救濟的一種手段，對用人單位違法解除勞動合同的責任承擔形式適用繼續履行原則意義重大。
　　三、用人單位承擔違法解除勞動合同的賠償范圍
　　我國《民法通則》和《合同法》對違反合同的賠償責任，確立了賠償實際損失原則。《民法通則》第112 條規定當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失。即要求賠償金額應相當于因違反合同造成的實際損失，包括沒有取得的那種如果債務人履行了合同就可以取得的利益。我國《勞動合同法》第八十七條作了具體規定：用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的兩倍向勞動者支付賠償金。這一具有懲罰性的規定，保護了勞動者的合法權益。
　　四、現有勞動法律、法規、規章存在的缺陷與不足
　　立法把簡單的事實復雜化。我國法律給勞動行為定義了兩個性質，即勞動關系和勞務關系，但《勞動法》只適于勞動關系，勞務關系卻被劃到《民法》所屬的范圍。由于勞動者不能清晰區分勞動關系與勞務關系，致使勞動者無法對自己的勞動性質進行定位。
　　對能否適用繼續履行的責任方式及其適用條件和用人單位拒絕履行勞動合同時如何處理等有關問題未作出明確規定，司法實踐中缺乏操作性。
　　僅規定了勞動者承擔違約金，對用人單位違約未規定違約金。同時對違約金的性質、數額范圍及適用范圍未作明確規定。
　　對賠償損失的范圍、賠償數額的計算方法等規定有待進一步完善以及對經濟補償金與損害賠償可否同時兼得規定不明。
　　對“三期”女工、未成年工、醫療期員工、工傷員工如何特殊保護規定有待進一步加強。當用人單位強行辭退這些受特殊保護的勞動者時，如何賠償他們的損失，不同的仲裁員或法官會有不同的觀點。
　　五、完善勞動合同法律的建議
　　明確勞動關系與勞務關系的區別與聯系。發生勞動爭議時，能夠清晰明了地找到適應爭議的法律與規章。
　　規定適用繼續履行責任方式的條件。規定只要勞動者要求繼續履行勞動合同，而用人單位又能夠繼續履行勞動合同的，勞動爭議仲裁委員會和人民法院應當裁判用人單位繼續履行勞動合同。
　　
　　規定違約金的性質、數額范圍和擴大適用范圍。
　　為體現對違法行為的懲罰，建議將違約金定性為懲罰性違約金，違約金的數額可以大于勞動者的實際經濟損失；為體現違約金的合理性，并根據勞動合同不同于經濟合同的性質，對違約金的約定規定一個合理范圍；規定只要用人單位解除勞動合同不符合法律的規定和勞動合同的約定，即構成違法違約，勞動者即有權要求違法的用人單位支付違約金。
　　規定賠償損失的范圍和賠償數額的計算方法。損害賠償范圍應包括工資、福利、社會保險待遇、勞動保護待遇、工傷待遇、醫療待遇、女職工和未成年工特殊保護待遇的損失及勞動合同約定的其他賠償費用。
　　關于勞動仲裁。鑒于我國勞動仲裁程序的設置存在缺乏法理依據，與人民法院的民事訴訟的銜接沒有設計好等先天不足之現狀，鑒于現實中勞動仲裁程序實施后的結果也證明這個程序實際上并不能起到維護勞動者合法權益、不能主持公平與公正，甚至成了勞動者維權的一道難以逾越的維權障礙之現狀，筆者認為應當將勞動仲裁程序從勞動立法中予以刪除。如果我們一定要保留這個程序，則必須對它進行完善，解決諸如60天的申請勞動仲裁的時效問題、勞動爭議仲裁委員會的性質與法律地位問題、勞動仲裁員的來源與標準問題、與人民法院民事訴訟程序的對接等等問題。
　　關于最低工資。筆者建議應當將《勞動法》第49條修改為：省、自治區、直轄市人民政府確定和調整的最低工資標準不得低于上年度統籌地區公務員平均工資的60％。以公務員工資為參照標準，較為公平。
　　在勞動法中明確規定給予勞動者以法律援助的具體制度、程序和方法，并明確規定勞動者為了維權而支出的律師費、交通費、誤工費為勞動者的直接損失，全部由敗訴方的用人單位承擔。以期調動律師參與維權的積極性，打消勞動者維權的顧慮，鼓勵勞動者通過法律途徑維護自己被侵害的合法的勞動權益。
　　總之，我國的勞動立法正在日益完善之中，盡管目前我國現有勞動法律、法規、規章和司法解釋，還存在缺陷，但就用人單位違法解除勞動合同應當承擔的經濟責任來說，適用《勞動合同法》第八十七條的規定，還是基本明確和合理的。用人單位隨意解除勞動合同的現象一定會得到有效的遏制，勞動者的合法權益也會得到最大限度的保護。
　　參考文獻
　　①喻術紅、張榮芳主編：《勞動合同法學》，武漢大學出版社，2008
　　②李景森主編：《勞動法學》，北京大學出版社，1995
　　③張小林：《中華人民共和國勞動合同法配套規定(注解版)》，法律出版社，2009
　　④梁書文、回滬明主編：《勞動法及配套規定新釋新解》，人民法院出版社，2001
　　⑤左祥琦編著：《用人單位勞動法操作實務》，法律出版社，2002
　　⑥唐德華主編：《怎樣打勞動爭議官司》，人民法院出版社，2003
　　⑦張經、汪澤主編：《中華人民共和國合同法釋義》，中國方正出版社，1999
　　⑧楊宣春主編：《勞動和社會保障法規政策專刊》，中國勞動保障報社，2002年第1-12期、2003年第1-10期
　　⑨蘇志普，《合同解除損害賠償問題研究》，《人民司法》，2009（19）
　　（作者單位：安徽省皖河農場）
　　責編：周蕾