我國商業銀行中間業務監管法律探究

湯 威 周葆生

（安徽農業大學，安徽 合肥 230036）

一、引言

中間業務作為現代商業銀行的三大支柱業務之一，其含義從概念上可以分為狹義的中間業務、廣義的中間業務和表外業務。狹義的中間業務是《商業銀行中間業務暫行規定》所稱的中間業務，是指在分業經營的原則下，“不構成商業銀行表內資產、表內負債，形成銀行非利息收入的業務”，其又可稱為金融服務類業務，主要包括支付結算類業務、銀行卡業務、代理類中間業務、基金托管類中間業務和咨詢顧問類業務。表外業務是指那些未列入資產負債表，但同表內資產業務和負債業務關系密切，并在一定條件下會轉化為表內資產業務和負債業務的經營活動，主要包括擔保類中間業務、承諾類中間業務、金融衍生業務三大類。廣義的中間業務是指商業銀行不需向外借入資金和不必動用自己的資產，利用自己的人力資源、市場信息和現代電訊技術與設備，替廣大客戶辦理各項收付、進行擔保和其他委托事項，提高各項金融服務，并收取手續費的中間業務。從范圍上看，廣義的中間業務包括金融服務類業務和表外業務[1]。本文所提到的中間業務是廣義的中間業務。

進入21世紀以來，我國的商業銀行的經營環境發生了巨大的變化，在經濟全球化、金融自由化以及現代信息技術的飛速發展的大環境下以及我國金融體制改革步伐的不斷加快，我國的銀行業面臨著激烈的競爭。隨著我國利率市場化進程的不斷推進，銀行依靠政府利率管制帶來的高利差的經營模式已經不復存在，銀行傳統業務盈利性的不斷減弱使得各大銀行迫切需要拓寬業務種類和范圍。在這樣的背景條件下，我國銀行業紛紛采取了加快中間業務的發展來尋求新的利潤增長點。以中國工商銀行為例，2006年中間業務收入為163億元，到2011年為1016億元，中間業務收入的復合增長率達到了44.2%。

表1 中國工商銀行2007-2011年中間業務收入及年增長率

雖然近幾年來我國商業銀行中間業務發展迅速，但與西方相比，還存在很大差距，世界上發達國家銀行的營業收入中，中間業務收入比重一般都在70%以上，而我國銀行中間業務收入不足25%，中間業務收入增速飛快的中國工商銀行在2011年時中間業務收入僅占營業收入的21.58%，所以我國銀行業仍需大力發展中間業務，走金融創新道路。金融創新過程中必然伴隨著金融風險，中間業務作為金融創新的一個方面，也存在著自身的風險。

商業銀行中間業務的風險從廣義上可以分為兩大類，即金融服務類業務風險和表外業務風險。一般來說，金融服務類業務風險較低，一般不會對商業銀行造成大的沖擊，但是風險低不等于沒有風險，信用卡透支、篡改IC卡數據信息、竊取網絡資金等都是商業銀行面臨的潛在風險。由于金融服務類業務風險較低，中間業務的主要風險表現在表外業務上。表外業務的風險主要包括信用風險、利率匯率風險、流動性風險、清算風險、違規操作風險，這些風險都在一定程度上影響著銀行未來的獲利能力和償付能力，當某一或有事件發生時，它們將會由表外轉至表內成為銀行實際的資產和負債。這種或有資產和或有負債由于其不確定性，往往伴隨著比表內業務更大的風險。為了實現金融監管和商業銀行自身經營的安全性、流動性和盈利性目標，保護存款人的利益，維持公眾對一個安全、完善和穩定的銀行體系的信心，創建金融安全區，這就需要監管部門加強對中間業務的嚴格監管。2008年9月爆發于美國的次貸危機表明金融衍生類中間業務的風險不可忽視，加強對中間業務的監管對我國金融業穩定發展具有重大意義，而加強對中間業務的監管需要有完善的監管法律作為保障，但我國目前對商業銀行中間業務的監管法律還很不健全，仍需不斷完善。

二、商業銀行中間業務監管法律的現狀和不足

為了規范商業銀行開展中間業務的行為，實現市場的良性競爭，我國監管部門相繼出臺了一些法律法規。2000年6月中國人民銀行頒布了《支付結算業務代理辦法》，規范銀行之間支付結算業務代理行為，以促進中間業務的開展。2000年11月中國人民銀行頒布《商業銀行表外業務風險管理指引》，加強商業銀行表外業務風險管理。2001年7月中國人民銀行頒布了《商業銀行中間業務暫行規定》，允許商業銀行開展不構成表內資產、表內負債的中間業務，以增加銀行的非利息收入。此后，中國人民銀行又于2002年5月公布了《商業銀行信息披露暫行辦法》。該《辦法》根據巴塞爾委員會發布的《提高銀行透明度》、《新巴塞爾協議》等文件，對銀行信息披露的主要內容，質量要求和方式都進行了規范。2003年銀監會和發改委頒布了 《商業銀行服務價格管理暫行辦法》，對商業銀行服務收費行為給予了明確的界定，規范商業銀行服務價格行為。2004年2月，《銀行業監督管理法》的出臺，標志著銀監會對商業銀行的中間業務開始進行監管，隨后銀監會針對衍生品交易業務正式發布《金融機構衍生產品交易業務管理暫行辦法》，這是我國首個對金融機構衍生產品交易進行規范管理、有效控制金融機構從事衍生產品交易風險的法規。2005年4月，中國人民銀行和銀監會聯合發布 《信貸資產證券化試點管理辦法》，規定可以通過設立特定目的信托的形式來運作資產證券化業務。2011年1月，銀監會完成2004年頒布的《銀行業金融機構衍生產品交易業務管理暫行辦法》的修訂工作并正式發布，從總則、市場準入管理、風險管理、產品營銷與后續服務、罰則等方面對銀行業金融機構衍生產品業務進行系統性規范。2011年3月，中國銀監會頒發新的《商業銀行表外業務風險管理指引》，進一步規范了表外業務的風險管理。

上述法律法規都體現著我國銀行監管部門對商業銀行中間業務進行監管采取嚴肅性、服務性、審慎監管、有效監管的原則，對加強商業銀行中間業務的監管都起到了非常重要的作用，但這些關于中間業務監管的法律法規仍然是零碎的，還沒有形成一個較為完整成熟的中間業務法律體系，主要表現在：

（一）中間業務監管法律法規建設滯后

雖然我國監管部門相繼制定出一系列的法律法規來規范我國商業銀行中間業務的發展，但是還沒有制定出專門針對中間業務監管的法律法規。到目前為止，除了《商業銀行中間業務暫行規定》、《商業銀行表外業務風險管理指引》以及《銀行業金融機構衍生產品交易業務管理暫行辦法》針對商業銀行中間業務的開展以及風險控制和監管做出相對具體規定外，其余由監管部門頒布的法律法規只是對中間業務做出了個別規定，這體現出我國中間業務監管的法律法規建設滯后，還沒有形成一個完善的體系。由于現行監管的法律法規還沒有形成一個統一完善的整體，這就使得監管的法律法規存在漏洞，比如中間業務現場監管檢查相關的金融稽核監督條例等配套法規；非現場監管又缺乏非現場監管指標綜合邏輯評價規定等配套法規；而且在處罰上缺少銀行違規處罰標準的實施細則等約束性法規。

（二）中間業務監管法律法規指引性的規定較多，實際操作性不強

《商業銀行中間業務暫行規定》只是指引性地對中間業務的監管做出規定，對具體業務中的違約行為卻沒有具體監管處罰辦法，只是規定開辦業務過程中，違反了國家法律法規，危害了國家和公眾利益，根據有關法律進行處罰。由于缺少銀行違規處罰標準的實施細則等約束性法規，增加商業銀行違規操作的風險。《商業銀行服務價格管理暫行辦法》只是對商業銀行中間業務收費中的部分問題做出了規定，現行中間業務收費依據主要有央行的《支付結算辦法》、政府部門制定的有關收費標準、各行自定的收費標準以及由銀行與客戶協商確定等。收費標準多方制定，造成收費行為不規范、可操作性不強、缺乏統一的標準。

（三）監管法律對中間業務監管內容狹窄，尤其對新興的中間業務監管不足

在我國現階段的分業經營體制下，商業銀行尚不能開展交易所市場的證券承銷、經紀和交易等業務，但可以開展銀行間市場承銷經紀與交易、重組并購、財務顧問、結構化融資與銀團貸款、資產證券化、資產管理、衍生品交易等多數投資銀行業務[2]。2011年1月，銀監會完成2004年頒布的《銀行業金融機構衍生產品交易業務管理暫行辦法》的修訂工作并正式發布，該法雖然從總則、市場準入管理、風險管理、產品營銷與后續服務、罰則等方面對銀行業金融機構衍生產品業務進行系統性規范，但是在進入衍生工具交易等相對高風險領域沒有金融法規的嚴格限制，只要交易雙方達成協議即可，而且由于絕大多數中間業務不需要相應的資本準備金，因而中間業務的規模也無限制。這種自由性刺激了中間業務的擴張，也醞釀著中間業務潛在的巨大風險。

（四）電子網絡化的中間業務缺乏相應的法律法規加以規范

我國目前正在加快商業銀行電子化步伐，為中間業務發展提供技術支持，打下堅實基礎。商業銀行中間業務的發展與現代科學技術的運用是密不可分的，我國商業銀行一直在加大資金投入，積極發展和利用信息網絡技術，盡快建立和完善以業務處理自動化為目標的計算機體系，實現管理、服務、結算網絡化，以此促進我國商業銀行中間業務的全面迅速發展，更好地適應金融市場競爭需要。但是我國銀行監管部門對各種與電子交易和網絡交易仍沒有出臺相應的管理法規，而且，在商業銀行引進先進的電子金融技術，發展電子網絡化的中間業務時，銀行也應建立配套的電子網絡化的風險防范制度和安全預警系統。這在無形中也放大了中間業務的風險。

三、加強中間業務監管法律法規建設對策

西方國家商業銀行中間業務的高度發達，與完善的法律法規體系是分不開的，所以完善中間業務的法律法規，增強操作性和操作的規范性對我國商業銀行中間業務的發展至關重要。

為了保證商業銀行中間業務的平穩發展，需要在現有法律法規的基礎上建立更加完善的、更有操作性的中間業務法規。我們可以從以下幾個方面入手：

第一，不斷完善中間業務監管法律法規的建設，逐步建立起一個全面的監管體系。建立一個完善的中間業務監管法律體系是一個漫長的過程，所以不能一蹴而就，可以先不斷完善專門針對銀行中間業務的法律法規和商業銀行中間業務的規范性文件，比如針對我國《商業銀行中間業務暫行規定》只是原則性、指引性的對中間業務的管理提出要求，對具體的中間業務開展、違規處罰等方面沒有做出具體的規定，可以制定《商業銀行中間業務暫行規定實施細則》，對中間業務的內容、范圍以及具體的監管處罰辦法做出明確的界定，為商業銀行中間業務的平穩發展打造良好的法律環境[3]。當這些專門針對銀行中間業務的法律法規和商業銀行中間業務的規范性文件逐漸變得完善時，就開始構建一個專門針對中間業務的法律法規體系，以專門針對銀行中間業務的法律法規為主體，以商業銀行中間業務的規范性文件為補充，加強不同監管法律法規和規范性文件之間的聯系，兼顧相互之間的區別，制定出一套符合我國商業銀行中間業務發展的監管法律法規體系。

第二，增強中間業務監管法律法規可操作性，促進中間業務發展。在商業銀行申請開展新的中間業務方面，可根據商業銀行的經營能力、財務狀況、管理素質和治理結構以及高級經理人員的風險防范水平對參與中間業務的商業銀行進行資格認定，同時要嚴格審查擬開辦業務品種的風險特征和防范措施、成本和收益預測、管理人員和業務人員配備情況、業務支持系統、規章制度、操作流程和相關內部控制資料的完整性，這樣有利于降低市場準入環節風險度，推進商業銀行中間業務的發展。針對我國商業銀行中間業務存在的收費不合理不規范問題，可盡快出臺新的《商業銀行服務價格管理辦法》，理順相關政策法規，進一步明確價格主管部門在商業銀行服務價格管理中的地位和職責，為價格監管部門加強監管提供更加充分的法律依據。在中國銀行家論壇暨2012中國商業銀行競爭力評價報告發布會上，銀監會法規部主任黃毅稱，目前監管層正在積極準備管理辦法，銀監會準備于明年實施規范銀行業收費行為的 《商業銀行服務價格管理辦法》。

第三，統一監管標準，完善新興中間業務的立法。中國農業銀行2012年上半年中間業務結構中，傳統中間業務下降，顧問咨詢類業務下降，渠道類中間業務增長較快，占農行中間業務收入的63%，占四大行整個市場份額的31%。其中，新興中間業務收入增長45%，包括理財、現金管理等業務[4]。可見，商業銀行新興中間業務發展之迅速，但是它的風險比較大，而且隨著經濟的發展，這種風險還有增大的趨勢，但是經濟的發展和金融的創新都離不開金融衍生工具的應用，所以完善新興中間業務的立法是促進我國經濟金融健康穩定發展的重要保證。加強制定統一的商業銀行新興中間業務經營管理規范條例和嚴格的處罰措施，如保證金的收取比例，擔保、承諾的最高限額等，以保證銀行間同業競爭的公平性和新興中間業務發展的有序性。

第四，加強中間業務電子化監管法律的制定，建立配套的風險防范制度和安全預警系統。銀行監管部門要建立和健全各種與電子交易和網絡交易等相關的法律及管理法規，明確銀行與客戶在業務往來中的權利與責任，同時還要建立一個配套的風險防范制度和安全預警系統，從而從技術和管理方面加強中間業務電子化的安全防范和監督[5]。

[1]李志成.商業銀行中間業務[M].北京：中國金融出版社，2008.

[2]王淑敏，符宏飛.商業銀行經營管理[M].北京：清華大學出版社，北京交通大學出版社，2007.

[3]楊柯.論中間業務的監管[D].成都：西南財經大學碩士論文，2004.

[4]楊井鑫.農行上半年凈利增兩成,不良仍有下降空間[EB/OL]，http://www.zgjrw.com/News/2012830/home/924357051600.shtml，2012-08-30.

[5]雒子榕.淺析我國商業銀行中間業務監管現狀和問題[J].商品與質量，2011，（1）：48-49.