新基金法草案六大亮點重置游戲規則

“公募基金發展14年，面臨前所未有的變局?！闭劶白C券投資基金法修訂草案（征求意見稿）（下稱“新基金法草案”）的修改，廣州一家基金公司高管對《投資者報》記者說。

在基金業最強的游戲規則——現行《證券投資基金法》運行八年后，新的游戲規則呼之欲出。經全國人大財經委、全國人大法工委審議后，6月26日，新基金法進入全國人大常委會審議階段。全國人大常委會對新法的審議通常要歷經三次，即業內所稱的“三讀”。

記者拿到的新基金法草案顯示，新法擬放開證券從業人員股票買賣、豐富基金組織形式、將基金公司股東及實際控制人納入監管范圍、將基金募集申請由“核準制”改為“注冊制”、基金管理人應當從基金管理費收入中計提風險準備金等，每一項均針鋒相對地直指近幾年公募基金的一些頑疾，如組織形式單一、股東過于強勢、公司治理結構混亂、持有人利益被忽視、老鼠倉屢禁不止等。

而更大的亮點是，新基金法草案把長期游離于監管之外的私募基金納入了監管范圍。

一家基金公司督察長對記者表示，新基金法草案主要體現了“放松管制，加強監管”的思路。

股東行為被納入監管

強勢股東局面或改善

長期以來，基金公司股東或實際控制人、基金公司管理層、持有人三者之間缺乏制衡，基金公司股東強勢、管理層弱勢的局面普遍存在，導致基金公司治理結構比較混亂，持有人利益得不到保障。

現行《證券投資基金法》于2004年6月1日正式實施，8年多來，該法對基金公司最核心的主體——基金公司股東及實際控制人，幾乎沒有任何約束。

今年初，證監會一位官員告訴《投資者報》記者，完善基金公司治理結構是監管部門今后要著力解決的問題。而新基金法草案中，首次把基金公司股東及實際控制人納入法律監管，并被提到重要位置。

新基金法草案顯示，新法首先對發起基金公司的主要股東作出了新的要求。

比如第十三條明確指出，基金公司主要發起股東應當具有經營金融業務或者管理金融機構的經驗、較好的經營業績、良好的社會信譽和長期投資理念，最近三年沒有違法違規記錄。

與原有的基金法相比，“長期投資理念”和“沒有違法違規記錄”是對基金公司發起股東的兩個新要求。這其實和去年年底，證監會基金部副主任洪磊所說的“將審核重點放在股東和高級管理人員的誠信記錄和專業履歷上”相一致。

近幾年來，公募行業整體規?？s水，但基金公司股東無視持有人利益過分向管理層要規模、要利潤，一定程度上導致基金公司投資行為短視。

為此，新基金法草案對基金公司股東以及實際控制人的行為提出了明確約束。如第二十條提出防止五項不當行為，其中一項是不得越過股東會和董事會干預基金管理人的日常經營活動。

同時該條款還提出，基金公司違法違規，或基金公司治理、內部控制和風險管理不符合規定的，國務院證券監督管理機構應當責令其限期改正，逾期未改正的，監管機構可責令更換董事、監事、高級管理人員或者限制其權力，可責令有關股東轉讓股權或者限制有關股東行使股東權力。

“這些對基金公司股東的約束是非常有必要的，基金公司說白了是履行信托責任，但很多基金公司股東的信托意識并不強，如果這些措施最終被保留下來，對基金公司的治理結構大有好處。”深圳一家基金公司的總經理評論說。

基金組織形式豐富

由一種擬擴至五種

基金的組織形式，大體分為兩種，即我國目前實行的契約型和歐美普遍實行的公司型。

契約型是指將投資者、管理人、托管人作為信托關系當事人，通過簽訂基金契約的形式發行收益憑證而設立的基金；公司型基金則依據基金公司章程設立，基金投資者是基金公司的股東，享有股東權力，按所持有的股份承擔有限責任、分享投資收益。

而新基金法草案把基金公司的組織形式由現有的契約型擴充至包含公司型和有限合伙型三種。

新基金法草案第六條明確提出，契約型、公司型基金以基金財產為限對外承擔責任，有限合伙型基金以基金財產和普通合伙人的財產為限，對外承擔責任。

同時該條指出，基金份額持有人僅以其出資為限對基金債務承擔責任，但有限合伙型基金的普通合伙人對基金債務承擔無限連帶責任。

另外值得一提的是，新華社消息稱，在6月26日審議新基金法草案時，基金公司的組織形式又新增了理事會型和無限責任型。

“現有的社?；?、企業年金采用的是理事會型的，即公開募集基金后，成立理事會，由它負責資金運作或委托投資公司管理資金?！闭劶袄硎聲突穑鲜龌鸸径讲扉L說。

對于基金公司組織形式的豐富，業內普遍表示歡迎。

“公司型基金將建立包括董事會、獨立董事和股東大會在內的一整套治理結構，有助于保護投資者的利益?！?一位前十大基金公司高管認為，“同時，引入新的組織形式有利于增強行業活力，給予不同需求的投資者以不同的選擇。”

私募納入監管

實行注冊制

新基金法草案開宗明義地指出，公開或者非公開募集資金，運用所募集資金設立證券投資基金，由基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進行證券投資活動的行為，均受該法約束。

長期以來，各種形式的私募基金，基本游離于原基金法監管之外，而把私募基金納入監管范圍，是本次基金法草案的重要內容之一。為了詳細說明，新基金法草案中，專門新增一章，對非公開募集基金做了特別規定。

在新基金法草案中，非公開募集基金的管理人將實行注冊制。第七十五條中規定，基金管理人應當按照規定向國務院證券監督管理機構申請注冊，但基金管理人管理的基金募集金額或者基金份額持有人人數低于規定數額的，可豁免注冊。但豁免注冊的基金管理人應當加入基金業協會，履行登記手續，報送基本情況，實行自律管理。

同時第七十五條明確指出，未經注冊，不得使用“基金”或“基金管理”字樣或近似名稱。

除此之外，新基金法草案對非公開募集基金的投資人也做了要求。

第七十五條規定，非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。

所謂的合格投資者，是指達到規定收入水平或者資產規模，并且具備相應風險識別能力和風險承受能力，其基金份額認購金額不低于規定限額的單位和自然人。至于具體標準，將由國務院證券監督管理機構另行規定。

同時，非公開募集基金不得向合格投資者之外的單位和自然人募集資金，不得通過報刊、互聯網等公眾傳播形式或講座、報告會、電腦終端等方式宣傳推介。

治“老鼠倉”有新思路

從業人員炒股禁令擬松綁

除了上述體現“加強監管”的新措施外，“放松管制”也是新基金法草案的目的之一。記者看到，不論是對基金從業人員，還是產品的審批和投資范圍，新基金法草案都在力圖“松綁”。

很多后來離開了公募基金業的從業人員告訴過記者，之所以選擇離開，一個重要的原因是原有的基金法嚴禁證券從業人員炒股。

現在，修訂中的新基金法草案有望在這方面實現突破。

其第十七條明確提出，基金管理人的董事、監事、高級管理人員和其他從業人員，其本人、配偶、利害關系人買賣證券及其衍生品種的，基金管理人應當建立申報、登記、審查、處置等管理制度，避免與所管理基金的基金份額持有人發生利益沖突。

一家基金公司稽核部人員告訴《投資者報》記者，按照國外經驗，只要制度建立得當，用“疏”的方式代替以前“堵”的方式，可以有效降低證券從業人員“開老鼠倉”的概率，目前歐美等主要證券市場，證券從業人員均采用這種報備的方式。

股權激勵破冰

改善公募人才流失現狀

新基金法草案對基金從業人員“松綁”的另一個重要舉措是明確提出了“員工持股”計劃。其第十三條稱：“實施員工持股計劃，應當報經國務院證券監督管理機構批準”。

證監會副主席姚剛早前曾在基金公司總經理沙龍活動中透露，證監會或將對5%以下的股權激勵或員工持股不作限制，上述比例以下的員工持股或股權激勵的最終決定權在基金公司股東手中。

股權激勵，這曾是諸多基金大佬，包括現已離職的原華夏基金公司總經理范勇宏、博時基金原總經理肖風等人的熱切期盼，但可惜的是遲遲未獲證監會批準。

“公募基金行業是以人才為核心的行業，如何找到人才并留住人才，對管理人員來說是最棘手的問題，而股權激勵在這方面的作用不可替代?！币患毅y行系基金公司總經理表示，股權激勵應可以極大改善目前公募人才頻繁流動的現狀。

此外，基金產品審批的相關規定也有望松綁。新基金法草案第三十五條規定，公開募集基金，應當經國務院監督管理機構注冊。未經注冊，不得公開或者變相公開募集。

“這意味著，原來的基金產品審批制變成了注冊制。”上述廣州基金公司高管說，這是放松管制的重要體現。

風險準備金將強制設立

優先保障持有人權益

在現行基金法的運行之下，公募基金業潛規則盛行，持有人利益往往得不到保護。而新基金法草案試圖建立一套明確的規則，來保障持有人利益優先。

其第二十條規定，基金管理公司的股東、董事、監事和高級管理人員在履行職責或行使權力時，應當遵循基金份額持有人利益優先原則。

第二十四條遵循此原則對基金管理人提出要求稱，基金管理人應當從基金管理費收入中計提風險準備金，基金管理人因違法違規、違反基金合同等原因給基金財產或基金份額持有人合法權益造成損失的，應當承擔賠償責任，優先使用風險準備金予以賠償。

雖然目前也有個別基金在基金契約中自行約定了風險準備金，但新基金法草案把此項作為一個基本的規則來從法律層面上予以確立會降低持有人的風險。

同時，新基金法草案保留了基金持有人召開份額持有人大會的有關條款。第七十二條規定，代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人就同一事項要求召開基金份額持有人大會，而契約型基金常設機構、公司型基金董事會、基金管理人、基金托管人都不召集的，代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人有權自行召集，并報國務院證券監督管理機構備案。

“新基金法草案的這六大亮點可謂是基金業游戲規則的巨變?！鼻笆鲢y行系基金公司總經理說，“八年來的種種陣痛令公募基金的名譽和地位都受到了很大挑戰，新基金法草案將在很大程度上革舊布新。”