淺談合同中的保證責任

蘭欣卉

摘要：保證是指保證人和債務人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為。在當代社會，經濟交往越來越頻繁，保證無處不在，如何理解保證的屬性、特征以及保證人的保證責任，對于保證交易的安全，維護市場經濟秩序具有重要意義。

關鍵詞：合同保證 法律責任

文獻標志碼：A

在民法上，保證是一項債的擔保制度。擔保法第6條規定：保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。本文將從保證責任的特征、保證人所承擔的民事責任作法律上的探討。

一、保證的法律特征

1. 保證具有債權性。主債權人基于保證合同對保證人所享有的權利是一種請求權，在債務人不履行債務時，債權人可請求保證人代為履行或者承擔賠償責任，債權人不能就保證人的特定財產要求優先受償。

2. 保證具有從屬性。保證與所擔保的債權形成主從關系，保證之債是一種從債，保證合同是主合同的從合同，保證債務是主債務的從債務。保證的從屬性主要表現在：保證的存在從屬于主債；保證的范圍與強度從屬于主債；保證債務隨主債權的轉移而轉移；保證債務隨主債務的存在而于保證期限內存在；保證債務隨主債務的消滅而消滅。

3. 保證具有相對獨立性。保證債務相對于主債務而言，具有從屬性，但保證債務與主債務是兩個不同的債務，兩者具有相對獨立性。保證的相對獨立性是其區別于債務承擔的重要標志。保證的相對獨立性體現在：保證人可就主債的一部分設立保證；主債務不附條件的，保證債務可以附條件；保證債務因混同或免除而消滅時，主債務依然存在；保證債務無效或被撤銷或被解除時，主債務的效力不受影響等。

4. 保證具有補充性。保證的補充性體現在只有當主債務人不履行債務時，保證人才按照約定承擔保證責任。債權人要求保證人承擔保證責任，需證明主債務人未履行主債務的事實。除有特別約定外，只有在債權人向保證人提出請求時，保證人才履行保證債務。

二、保證合同的要件

1. 保證合同的當事人。保證合同是保證人與主債權人訂立的，在主債務人不履行債務時，由保證人代為履行或者承擔賠償責任的協議。因此，保證合同的當事人為主債權人和保證人。

第一，主債權人。保證合同的當事人一方是主債的債權人。保證所擔保的主債通常為合同之債，保證合同的債權人通常為主合同的債權人。當然，非合同之債也可以設定保證擔保，因此，非合同之債的債權人也可以是保證合同的當事人。信貸保證合同的主債權人是借款合同的借款人，因此，信貸保證合同的主債權人必須符合借款人資格。根據我國有關金融管理法規，只有依法設立的取得經營貸款業務資格的金融機構才能從事貸款業務，企業等組織不得發放貸款，企業之間不得借貸或者變相借貸。自然人在不違反有關法律、法規和司法解釋的前提下，可以向其他自然人、法人或者其他組織提供貸款。

第二，保證人。我國《擔保法》第7條規定：“具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”最高人民法院《關于適用{中華人民共和國擔保法)若干問題的解釋》第14條規定：“不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。”根據我國《擔保法》第8條，國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。根據我國《擔保法》第9條，學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得為保證人。根據我國《擔保法》第10條，企業法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

2. 保證合同的形式。我國《擔保法》第13條規定：“保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。”我國《合同法》第36條規定，“法律、行政法規規定或者當事人約定采用面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”因此，保證人自愿履行保證合同所約定的保證義務的，口頭保證合同也可以成立。

3. 保證合同的內容。根據我國《擔保法》第15條的規定，保證合同應當包括以下內容：被保證的主債權種類、數額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；雙方認為需要約定的其他事項。

三、保證方式

保證方式是保證人承擔保證責任的方式，有一般保證和連帶責任保證兩種。

1. 一般保證。一般保證是指保證人僅在債務人不能履行債務時承擔保證責任的保證。我國《擔保法》第17條第1款規定：“當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。”第2款規定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。”一般保證的債權人在一般情況下僅在主債權糾紛經過司法審判或者仲裁，并就主債務人的財產強制執行而仍然不足清償時，才可向保證人請求履行保證債務。

2. 連帶責任保證。連帶責任保證是指保證人在主債務人不履行主債務時與主債務人承擔連帶責任的保證。我國《擔保法》第18條規定：“連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。”只要主債務人在主債務履行期滿沒有履行債務，連帶責任保證的主債權人即可要求保證人履行保證債務。

3. 保證方式的確定。保證方式可以由當事人在保證合同中加以約定，在當事人沒有約定或者約定不明確的情況下，如何確定保證方式?我國《擔保法》第19條規定：“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”這種法律推定對于債權人比較有利。

四、保證責任

1. 保證責任的類型。保證責任是指在主債務人不履行或者不能履行債務時，保證人根據保證合同負擔的義務。根據我國《擔保法》第6條的規定，保證責任根據當事人的約定，分為兩種：其一是代為履行，即主債務人不履行債務時，保證人負有實際履行主債務的義務，只有在保證人也不能實際履行主債務時，保證人才負有債務不履行的賠償責任；其二是承擔賠償責任，即在主債務人不履行債務時，保證人不負有代債務人實際履行的義務，僅負擔主債務人因不履行主債務而應當承擔的賠償責任。

2. 保證責任的范圍。保證責任的范圍，即保證擔保的范圍，也就是保證人承擔的保證債務的范圍。我國《擔保法》第21條第1款規定：“保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。”第2款規定：“當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。”據此規定，當事人可以約定保證責任的范圍，在當事人對保證責任的范圍沒有約定或者約定不明確的情況下，保證人承擔法定的最大范圍的保證責任。

3. 保證責任期間。保證責任期間是保證人承擔保證責任的期間，在保證期間內債權人沒有行使保證債權的，保證人的保證責任即告消滅。關于一般保證的保證責任期間，我國《擔保法》第25條第1款規定：“一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。”關于連帶責任保證的保證責任期間，我國《擔保法》第26條第1款規定：“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。”

五、保證責任免除的情形

1． 保證責任因保證合同未成立而免除

保證合同是須以主合同的存在為前提始能成立的合同，同時，保證合同作為一種民事行為，須具備一定的要素，否則，保證合同不成立，保證人免除承擔保證之責任.

2． 保證責任因保證違反禁止性規定而免除

為了維護國家、社會和保證人的合法權益，法律規定了禁止保證的條款，若違反這些禁止性的條款，則保證責任不具有約束力，保證人不承擔保證責任。目前，明確禁止的情形有：1、國家機關所提供的保證；2、以公益為目的的事業單位、社會團體所提供的保證；3、企業法人的分支機構未經法人授權或超越授權范圍所提供的保證；4、企業法人的職能部門所提供的保證；5、公司為股東或其他個人債務所提供的保證。

3． 保證責任因非保證人的真實意思表示而免除

意思表示是民事行為具有法律效力的必要條件之一，保證人的意思表示不真實，保證責任不具有約束力，保證人不承擔保證責任。

《民法通則》第58條第3款規定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。保證合同是由主合同債權人與保證人簽訂的，主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段誘使保證人提供保證，屬于《擔保法》第30條規定的保證人免責的法定情形，在此情況下，即使保證人在保證合同上簽了字，亦不能認定此種承諾系保證人真實意思的表示。保證人因不存在絲毫過錯，依法不該承擔任何的民事責任，保證責任更不存在。

4． 保證責任在連續債務保證中因通知而免除

所謂連續債務是指一定期間內或不定期連續不斷發生的債務，從債權方面來說，亦就為連續債權。依《擔保法》第27條規定，就連續發生的債權作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權人終止保證合同，但保證人對于通知到債權人前所發生的債權，承擔保證責任。這就意味著，保證人保證主合同債務人的連續債務履行的，若未規定保證期間，保證人得以書面形式隨時終止保證合同，保證人對其書面通知到達債權人后而發生的債務，不負保證責任。■

參考文獻

[1] 田建華. 保證人的法律資格與不同類型保證主體責任承擔[J]. 中國農村信用合作. 1997(06) 。

[2] 最高人民法院關于已承擔保證責任的保證人向其他保證人行使追償權問題的批復[J]. 中國財經審計法規公報. 2003(02) 。

[3] 劉英,周春. 試論我國擔保立法和司法實踐中的保證期間[J]. 法制與社會. 2008(06)。